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第一编公司导论

2020-03-12 15:27:02   5  举报

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施天涛《公司法论》第一编公司导论思维导图

公司法

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大纲/内容

第一章公司概述

第一节公司的定义

1.公司的人格性

（1）公司有自己的名称，有独立的财产，具有自己的组织机构，独立从事交易和独立承担民事责任；

（2）公司具有独立的财产是公司人格的物质基础；

（3）公司是一种法律拟制，公司人格的诞生以满足法律规定的实质和程序要件为前提；

但（1）公司法人人格具有一定程序的虚拟性，受到公司契约理论的严重挑战；

   （2）虚拟性决定了公司人格具有可否认性。

2.公司的社团性

3.公司的营利性

（1）公司属于营利法人，追求股东利益最大化，表现为一是股利的分配，二是剩余财产的分配；

（2）公司也要考虑利益相关者，公司要承担一定的社会责任，参见《公司法》第五条；

第二节公司的特征

1.集中管理

（1）经理革命：控制权与所有权分离；

（2）投资者不参与企业管理，投资人只承担有限责任；

（3）股权的自由转让，“用脚投票”；

（4）公司获得独立主体地位，无限期存在。

2.有限责任

（1）有限责任可以降低监控代理人成本；

（2）有限责任可以降低监控其他股东的成本；

（3）通过自由转让股权，有限责任可以刺激管理层进行更为有效的管理；

（4）有限责任可以使市场价格能够反映出企业的附加信息；

（5）有限责任允许更加有效的投资多元化；

（6）有限责任有利于股东作出最优化投资决策。

4.永久存续

3.自由转让

第三节公司的性质

1.公司是法律产物

（1）设立和运营中公司的实质性条件要求。

（2）设立和运营中公司的程序条件要求。

2.公司是契约安排

（1）契约关系理论认为企业是各种要素的集合，朝着共同的生产或者服务目标而努力；

（2）企业在组成企业的各种要素间确定了权利和义务；

（3）股东只是公司资本的提供者，管理者才是公司的中心人物；

（4）公司法应是“缺省规则”或者“赋权性规则”，公司高度自由决定事务。

3.对公司契约论的评价

（1）公司是人们之间合意的产物，不需要太多强制的规范；

（2）经济学家的“契约”包括程序协商和结果协商；

（3）公司法上的强制性规范并不是必不可缺。

第四节公司能力

1.公司的权利能力

（1）取得：从公司成立到公司消灭时终止；

（2）会受到法律或者公司章程的限制。

2.公司的行为能力

（1）公司具有独立的意志；

（2）公司可以自己的名义从事各种商事交易活动。

3.公司的责任能力

第二章公司观念的现代修正

第一节揭开公司面纱

1.揭开公司面纱理论基础

（1）《公司法》第二十条：不得滥用公司法人独立地位和股东有限责任损害公司债权人的利益。

（2）代理学说：公司完全按照股东指示进行，从而成为股东的代理人时。

（3）工具学说：公司本身沦为了股东工具；

（4）企业主体学说：股东成立若干公司经营同一业务，公司事实上是同一企业的不同法律部门。

2.揭开公司面纱原则的运用

（1）多适用于封闭公司；

（2）母子公司与姐妹公司；

（3）多积极股东；

（4）自愿交易少，非自愿交易多。

3.揭开公司面纱的标准

（1）一般原则

① 公司资本是否充足；

② 公司是否遵守公司程式；

③ 是否过度控制。

（2）公司资本不足

① 自愿交易中，仅资本不足并不构成揭开面纱。

② 非自愿交易

一是公司没有投入资本或者只是名义资本；

二是公司从事高度危险业务。

（3）欺诈或者错误行为

① 涉及对债权人欺诈或错误行为

一是股东对公司财务虚假陈述；

二是股东对债务履行的承诺；

三是第三方与公司打交道受到误导和欺骗。

② 涉及对公司欺诈或者错误行为

一是公司与个人财务混同；

二是股东吸干公司资金等。

（4）没有遵守公司程式

① 不是所有没有遵守公司程式的情形都可以使股东承担个人责任；

② 不遵守公司程式是一种常态则可能适用揭开面纱。

（5）对单一营业实体的虚假分割

各个分割的“公司”作为一个整体共同承担责任。

（6）母公司对子公司的债务承担

①将子公司作为母公司的一个“部门”或者“分支机构”；

②将母子公司业务或者不同子公司之间的业务混同管理；

③母子公司或者不同子公司之间具有共同的管理人员，且职责不清；

④将母子公司或者不同子公司之间的资产予以混同。

（7）在破产案件中的运用

居次理论或者深石原则：股东投入少量股权资本，但却向公司提供大量贷款。

（8）逆向揭开公司面纱

第二节一人公司

1.承认一人公司的必要性

（1）有利于降低投资者经营风险；

（2）有利于维持企业，保护交易安全；

（3）有利于减少纠纷，降低交易成本。

2.一人公司理论证明

（1）公司的人格基础并不是建立在公司的社团性之上的，并不以社团性为前提；

（2）公司人格存在的前提是两权分离；

（3）公司人格存在的基础在于公司的自身财产性；

（4）公司人格还需要制度保障。

第三节公司的社会责任

1.理论来源

（1）传统：股东利益最大化，股东至上。

（2）近代：公司规模扩大，对社会产生巨大影响，管理者对社会承担一定责任。

2.实践运动

（1）股东提案与Canpaign GM

（2）公众利益董事与联邦特许干预

3.立法成就

（1）美国：逐渐规定了公司社会责任。

（2）我国

① 要求公司在从事经营管理活动时，需承担社会责任；

② 侧重于对公司职工利益的保护。（无意识阶段）

第三章公司类型

1.美国分类

（1）封闭公司与公众公司

（2）有限责任公司：公司的有限责任特权+合伙企业的管理模式

2.我国分类

（1）有限责任公司与股份有限公司

① 股东人数

② 章程制定方式

③ 注册资本

④ 设立方式

⑤ 股权形式、股权转让

⑥ 治理结构

（2）一人公司：只承认一人有限责任公司；一个自然人只能设立一个一人有限责任公司

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