jjf第四章

保证人和债务人签合同

单务合同、无偿合同、诺成合同、要式合同

单方民事法律行为

以保证人的身份签字或者盖章的，保证合同成立

保证人在主合同上以保证人的身份签字或者盖章的，保证合同成立

未表明其保证人身份或者承担保证责任，或者通过其他事实不能推定其为保证人的

享有先诉抗辩权

债权人向债务人和保证人一并提起诉讼的，
人民法院可以将债务人和保证人列为共同被告参加诉讼

民间借贷纠纷

在保证合同中对保证方式没有约定或者约定不明确的，承担连带保证责任

民间借贷纠纷（和上面一样）

保证人应当对全部债务承担责任

债权人依法将主债权转让给第三人的，保证债权同时转让

保证人与债权人事先约定仅对特定的债权人承担保证责任或者禁止债权转让的，保证人不再承担保证责任

应当经过债权人同意

债权人许可主债务人转让债务的，应当取得保证人书面同意

保证人对未经其同意转让的债务，不再承担保证责任

抵押-情况一样

未经保证人同意的主合同变更，保证人的保证责任并不能解除

以下情况（连带保证，范围是全部债务）

（1）主合同当事人双方串通，骗取保证人提供保证的；

（2）主合同债权人采取欺诈、胁迫等手段，使保证人在违背真实意思的情况下提供保证的；

（3）主合同债务人采取欺诈、胁迫等手段，使保证人在违背真实意思的情况下提供保证的，并且债权人知道或者应当知道欺诈、胁迫事实的。 

给付定金的一方不履行合同的，无权要求返还定金；接受定金的一方不履行合同的，应当双倍返还定金

或保证人

或保证人与债权人之间没有约定保证份额

连带共同保证的保证人承担保证责任后，
向债务人不能追偿的部分，
由各连带保证人按其内部约定的比例分担。
没有约定的，平均分担

连带责任保证

连带共同保证

step1:保证方式-一般？连带？

Step2:按份共同？连带共同？ 

抵押&质押

保证、抵押、质押

①债权人无过错的，由债务人和担保人对主合同债权人的经济损失承担连带赔偿责任；

②债权人、担保人有过错的，担保人承担民事责任的部分，不应超过债务人不能清偿债务部分的1/2。 

①担保人无过错的，担保人不承担民事责任；

②担保人有过错的，担保人承担民事责任的部分，不应超过债务人不能清偿债务部分的1/3。 

交付时

约定>交付时

约定>交付时

合同生效的时间为交付时间

单证&风险独立

风险&违约责任独立

风险自合同成立时起由买受人承担

当事人没有约定交付地点或者约定不明确，标的物需要运输的，出卖人将标的物交付给第一承运人后，标的物毁损、灭失的风险由买受人承担

出卖人根据合同约定将标的物运送至买受人指定地点并交付给承运人后，标的物毁损、灭失的风险由买受人承担，但当事人另有约定的除外

买受人应当在检验期间内将标的物的数量或者质量不符合约定的情形通知出卖人；买受人怠于通知的，视为标的物的数量或者质量符合约定

买受人在合理期间内未通知或者自标的物收到之日起2年内未通知出卖人的，视为标的物的数量或者质量符合约定

但对标的物有质量保证期的，适用质量保证期，不适用2年的规定

约定>质量保证期>收到2年内

（1）商品房买卖合同订立后，出卖人未告知买受人又将该房屋抵押给第三人；

（2）商品房买卖合同订立后，出卖人又将该房屋出卖给第三人； 

（3）故意隐瞒没有取得商品房预售许可证明的事实或者提供虚假商品房预售许可证明；

（4）故意隐瞒所售房屋已经抵押的事实；

（5）故意隐瞒所售房屋已经出卖给第三人或者为拆迁补偿安置房屋的事实。 

对于不定期租赁，出租人或者承租人均可以随时解除合同，但出租人解除合同应当在合理期限之前通知承租人

租赁物危及承租人的安全或者健康的，即使承租人订立合同时明知该租赁物质量不合格，承租人仍然可以随时解除合同

（1）租赁期限不满1年的，应当在租赁期限届满时支付；

（2）租赁期限1年以上的，应当在每届满1年时支付，剩余期间不满1年的，应当在租赁期限届满时支付

现出租后抵押

承租人请求出租人承担赔偿责任的，人民法院应予支持

但请求确认出租人与第三人签订的房屋买卖合同无效的，人民法院不予支持

近亲属

融资租赁合同、买卖合同

出租人、承租人、出卖人

承租人对出卖人行使索赔权，不影响其履行融资租赁合同项下支付租金的义务

但承租人以依赖出租人的技能确定租赁物或者出租人干预选择租赁物为由，主张减轻或者免除相应租金支付义务的除外

（1）出租人已在租赁物的显著位置作出标识，第三人在与承租人交易时知道或者应当知道该物为租赁物的；

（2）出租人授权承租人将租赁物抵押给出租人并在登记机关依法办理抵押权登记的；

（3）第三人与承租人交易时，未按照法律、行政法规、行业或者地区主管部门的规定在相应机构进行融资租赁交易查询的；

（4）出租人有证据证明第三人知道或者应当知道交易标的物为租赁物的其他情形。 

比较类似

借贷双方没有约定利息，出借人不得主张支付借期内的利息

企业需要支付

除自然人之间借贷外，借贷双方对借贷利息约定不明，出借人主张利息的，
应当结合民间借贷合同的内容，并根据当地或者当事人的交易方式、交易习惯、市场利率等因素确定利息。

“没有约定或者约定不明确”的，视为不支付利息

这部分受法律保护

借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36％部分的利息的，人民法院应予支持

既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，
出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6％支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持

约定了借期内的利率但未约定逾期利率，
出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持

出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张

但总计超过年利率24％的部分，人民法院不予支持

（1）存在《合同法》第52条规定的无效情形；

（2）套取金融机构信贷资金又高利转贷给借款人，且借款人事先知道或者应当知道的；

（3）以向其他企业借贷或者向本单位职工集资取得的资金又转贷给借款人牟利，且借款人事先知道或者应当知道的；

（4）出借人事先知道或者应当知道借款人借款用于违法犯罪活动仍然提供借款的；

（5）违背社会公序良俗的；

（6）其他违反法律、行政法规效力性强制性规定的。

 

“出借人提供借款”的要件

赠与人在赠与财产的权利转移之前可以撤销赠与

受赠人有忘恩行为时，无论赠与财产的权利是否转移，
赠与是否具有救灾、扶贫等社会公益、道德义务性质或者经过公证，
赠与人或者赠与人的继承人、法定代理人可以撤销该赠与。

都是承揽人像定作人负债

①承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；
②没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；
③建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。 

①合同无效，但建设工程经竣工验收合格的，承包人可以请求参照合同约定支付工程价款。
②合同无效，且建设工程经竣工验收不合格的，修复后的建设工程经竣工验收合格，发包人可以请求承包人承担修复费用；
修复后的建设工程经竣工验收不合格，承包人无权请求支付工程价款。 

委托人或者受托人可以随时解除委托合同，因解除合同给对方造成损失的，
除不可归责于该当事人的事由以外，应当赔偿损失

指希望和他人订立合同的意思表示

符合

具体

希望他人向自己发出要约的意思表示

举例

到达邮箱

相对人指定特定系统接收

未指定特定系统

发出后、生效前（至少同时）

生效后，承诺前

（1）要约人确定了承诺期限；

（2）要约人以其他形式明示要约不可撤销；

（3）受要约人有理由认为要约是不可撤销的，并已经为履行合同做了准备工作。 

价格、数量、交付时间、付款方式等

要约到达受要约人

载明日期

未载明日期

超过承诺期限发出承诺的

要约人

在承诺期限内发出承诺

要约人

新要约

有效

例外

《合同法》规定的合同无效（如损害社会公共利益）和免责条款无效的情形（造成对方人身伤害的、因故意或者重大过失造成对方财产损失的）

提供格式条款的一方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的，该格式条款无效

诺成合同，意思表示一致

定金合同从实际交付定金之日起生效

自贷款人提供借款时生效

条件成就事生效

期限届至时生效

未办理物权登记的，不影响合同效力

商品房预售合同未办理办理登记备案手续，不影响，约定除外

自由进出口的技术未实行合同登记，不影响

当事人以房屋租赁合同未按照法律、行政法规规定办理登记备案手续为由，请求确认合同无效的，人民法院不予支持

一方在对方履行之前有权拒绝其履行要求

一方在对方履行债务不符合约定时，有权拒绝其相应的履行要求

先履行一方未履行的，后履行一方有权行使先履行抗辩权，拒绝其履行要求

先履行一方履行债务不符合约定的，后履行一方有权拒绝其相应的履行要求

双务合同中应当先履行债务的当事人

不安抗辩权中止履行的，应当及时通知对方

怠于行使含义

基于扶养关系、抚养关系、赡养关系、继承关系产生的给付请求权和劳动报酬、退休金、养老金、抚恤金、安置费、人寿保险、人身伤害赔偿请求权等权利

诉讼费用

其他必要费用

相应的债权债务关系即予消灭

必须享有有效债权

明显不合理

债务人的无偿行为（放弃债权、无偿转让财产），不论第三人善意还是恶意，均可撤销

债务人的有偿行为（以明显不合理的低价转让财产、以明显不合理的高价收购他人财产），第三人恶意时才可以撤销

不通知，没效力

（债务人需要经债权人同意）

当事人一方经他方当事人同意，可以将自己在合同中的权利义务一并转让给第三人

当事人订立合同后合并的

当事人订立合同后分立的

如果不

对B有利的原则

定作人可以随时解除

托运人可以解除

委托人或者受托人

出租人或者承租人

承租人

有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力

人民法院不予支持

解除合同通知到达之日起3个月后起诉

终止履行

根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失

协商一致，可以抵销

任何一方均可主张抵销

①法律规定不得抵销的债务（如因故意侵权产生的债务）

②根据合同性质不能抵销的债务（如提供劳务的债务、不作为的债务）

③当事人约定不得抵销的债务。

当事人主张抵销的，应当通知对方

抵销不得附条件或者附期限。通知为非要式，通知自到达对方时生效。抵销的意思表示溯及于得为抵销之时

遗失物自发布招领公告之日起6个月内无人认领的，归国家所有

对方可以要求其支付价款或者报酬

对方可以要求履行

对违约责任没有约定或者约定不明确的，
受损害方根据标的性质以及损失的大小，
可以合理选择要求对方承担修理、更换、重作、退货、减少价款或者报酬等违约责任

当事人因防止损失扩大而支出的合理费用由违约方承担

买卖合同当事人一方违约造成对方损失，对方对损失的发生也有过错，违约方主张扣减相应的损失赔偿额的，人民法院应予支持

买卖合同当事人一方因对方违约而获有利益，违约方主张从损失赔偿额中扣除该部分利益的，人民法院应予支持

金钱之债不适用该规则

不可抗力是指不能预见、不能避免并不能克服的客观情况

向第三人C履行债务

由第三人C向债权人履行债务

当事人承担，两个合同分别看

出租人A同意

出租人A没同意

承揽人B经定作人A同意，将其承揽的主要工作交由第三人C完成的，承揽人应当就该第三人完成的工作成果向定作人负责

债的保全措施

买卖不破租赁

建设工程合同

普通合伙

特殊的普通合伙企业

先找人再确定责任

至少应当有1个普通合伙人和1个有限合伙人

至少为2人以上

可以是自然人，也可以是法人或者其他组织（如个人独资企业、合伙企业）

自然人的，应当具有完全民事行为能力

国有独资公司、国有企业、上市公司以及公益性的事业单位、社会团体不得成为普通合伙人，但可以成为有限合伙人

合伙人可以用货币、实物、知识产权、土地使用权或者其他财产权利出资。

普通合伙人也可以用劳务出资（only普通）

（1）普通合伙企业应当在名称中标明“普通合伙”字样。

（2）特殊的普通合伙企业应当在名称中标明“特殊普通合伙”字样。

（3）有限合伙企业名称中应当标明“有限合伙”字样。 

（1）合伙协议经全体合伙人签名、盖章后生效。

（2）约定>一致同意：修改或者补充合伙协议，应当经全体合伙人一致同意；但是，合伙协议另有约定的除外。 

合伙人的出资

以合伙企业名义取得的收益

依法取得的其他财产

独立性

完整性

合伙人在合伙企业清算前私自转移或者处分合伙企业财产的，合伙企业不得以此对抗善意第三人

对内转让

对外转让

普通合伙人以其在合伙企业中的财产份额出质的，须经其他合伙人一致同意；
未经其他合伙人一致同意，其行为无效，由此给善意第三人造成损失的，由行为人依法承担赔偿责任

没有一致同意，善意也无效

无论其出资多少，都对企业债务承担无限连带责任，因此，
各合伙人无论其出资多少，都有权平等享有执行合伙企业事务的权利

一般情况下，由全体合伙人共同执行合伙事务。

按照合伙协议的约定或者经全体合伙人决定，也可以委托一个或者数个合伙人执行合伙事务，其他合伙人不再执行合伙事务。

先看约定，除约定外，需要一致同意的：

（1）除合伙协议另有约定外，经全体合伙人一致同意，可以聘任合伙人以外的人担任合伙企业的经营管理人员。

（2）合伙人以外的经营管理人员属于非合伙人，无须对企业债务承担无限连带责任。

（3）被聘任的合伙企业的经营管理人员，超越合伙企业授权范围履行职务，或者在履行职务过程中因故意或者重大过失给合伙企业造成损失的，依法承担赔偿责任。 

先看约定

普通合伙

有限合伙

合伙企业对合伙人执行合伙事务以及对外代表合伙企业权利的内部限制，不得对抗善意第三人

合伙人在合伙企业清算前私自转移或者处分合伙企业财产的，合伙企业不得以此对抗善意第三人

普通合伙人以其在合伙企业中的财产份额出质的，须经其他合伙人一致同意；
未经其他合伙人一致同意，其行为无效，由此给善意第三人造成损失的，由行为人依法承担赔偿责任

（1）先企业后个人：合伙企业对其债务，应先以其全部财产进行清偿。合伙企业不能清偿到期债务的，普通合伙人承担无限连带责任。

（2）无限连带责任：合伙人之间的分担比例对债权人没有约束力。债权人可以根据自己的清偿利益，请求全体合伙人中的一人或者数人承担全部清偿责任，也可以按照自己确定的比例向各合伙人分别追索。

（3）内部追偿：如果某一合伙人实际支付的清偿数额超过其依照既定比例所应承担的数额，该合伙人有权就超过部分向其他未支付或者未足额支付应承担数额的合伙人追偿。 

（1）合伙人发生与合伙企业无关的债务，相关债权人不得以其债权抵销其对合伙企业的债务；也不得代位行使合伙人在合伙企业中的权利。
（2）合伙人的自有财产不足清偿其与合伙企业无关的债务的，该合伙人可以以其从合伙企业中分取的收益用于清偿；债权人也可以依法请求人民法院强制执行该合伙人在合伙企业中的财产份额用于清偿。

（3）债权人不能自行接管或者直接变卖该合伙人在合伙企业中的财产份额。

（4）人民法院强制执行普通合伙人的财产份额时，应当通知全体合伙人，其他合伙人有优先购买权；其他合伙人未购买，又不同意将该财产份额转让给他人的，依照《合伙企业法》的规定为该合伙人办理退伙结算，或者办理削减该合伙人相应财产份额的结算。 

小储总结

协议退伙

通知退伙

当然退伙

除名

（1）有限合伙人

作为有限合伙人的自然人死亡、被依法宣告死亡或者作为有限合伙人的法人及其他组织终止时，其继承人或者权利承受人可以依法取得该有限合伙人在有限合伙企业中的资格。

（2）普通合伙人

①继承人具备完全民事行为能力的，按照合伙协议的约定或者经全体合伙人一致同意，可以取得普通合伙人资格。

②继承人为无民事行为能力人或者限制民事行为能力人的，经全体合伙人一致同意，可以依法成为有限合伙人，普通合伙企业依法转为有限合伙企业。全体合伙人未能一致同意的，合伙企业应当将被继承合伙人的财产份额退还该继承人。 

合伙人在执业活动中非因故意或者重大过失造成的合伙企业债务以及合伙企业的其他债务，由全体合伙人承担无限连带责任。

（1）对外

一个合伙人或者数个合伙人在执业活动中因故意或者重大过失造成合伙企业债务的，应当承担无限责任或者无限连带责任，其他合伙人以其在合伙企业中的财产份额为限承担责任。（2011年案例分析题）

（2）对内

合伙人在执业活动中因故意或者重大过失造成的合伙企业债务，以合伙企业财产对外承担责任后，该合伙人应当按照合伙协议的约定对给合伙企业造成的损失承担赔偿责任。 

（1）特殊的普通合伙企业应当建立执业风险基金，同时办理职业保险（职业责任保险）。

（2）执业风险基金，主要是指为了化解经营风险，特殊的普通合伙企业从其经营收益中提取相应比例的资金留存或者根据规定上缴至指定机构所形成的资金。

（3）执业风险基金用于偿付合伙人执业活动造成的债务。

（4）执业风险基金应当单独立户管理。 

（1）参与决定普通合伙人入伙、退伙；
（2）对企业的经营管理提出建议；

（3）参与选择承办有限合伙企业审计业务的会计师事务所；

（4）获取经审计的有限合伙企业财务会计报告；

（5）对涉及自身利益的情况，查阅有限合伙企业财务会计账簿等财务资料；

（6）在有限合伙企业中的利益受到侵害时，向有责任的合伙人主张权利或者提起诉讼(自己名义)；

（7）执行事务合伙人怠于行使权利时，督促其行使权利或者为了本企业的利益以自己的名义提起诉讼；

（8）依法为本企业提供担保。

与6个重大事项放在一起记忆

1.有限合伙企业不得将全部利润分配给部分合伙人；但是，合伙协议另有约定的除外。

2.普通合伙企业的合伙协议不得约定将全部利润分配给部分合伙人或者由部分合伙人承担全部亏损。 

有&普都一样

1.合伙企业不能清偿到期债务的，债权人可以依法向人民法院提出破产清算申请，也可以要求普通合伙人清偿。

2.合伙企业依法被宣告破产的，普通合伙人对合伙企业债务仍应承担无限连带责任。 

（1）合伙协议未约定合伙期限的，合伙人在不给合伙企业事务执行造成不利影响的情况下，可以退伙，但应当提前30日通知其他合伙人；
（2）被除名人对除名决议有异议的，可以自接到除名通知之日起30日内，向人民法院起诉；
（3）有限合伙人可以按照合伙协议的约定向合伙人以外的人转让其在有限合伙企业中的财产份额，但应当提前30日通知其他合伙人。

有限合伙企业只剩下一个人

合伙人只剩下一个人

（1）外国企业或者个人在中国境内设立合伙企业，是指2个以上外国企业或者个人在中国境内设立合伙企业，以及外国企业或者个人与中国的自然人、法人和其他组织在中国境内设立合伙企业。
（2）外国企业或者个人在中国境内设立合伙企业，应当遵守《合伙企业法》以及其他有关法律、行政法规、规章的规定，符合有关外商投资的产业政策。

（3）外国企业或者个人用于出资的货币应当是可自由兑换的外币，也可以是依法获得的人民币。

（4）外国企业或者个人在中国境内设立合伙企业，应当由全体合伙人指定的代表或者共同委托的代理人向国务院工商行政管理部门授权的地方工商行政管理部门申请设立登记，领取《外商投资合伙企业营业执照》后，方可从事营业活动。

（5）外商投资合伙企业解散的，应当依照《合伙企业法》的规定进行清算。清算人应当自清算结束之日起15日内，依法向企业登记机关办理注销登记。

（6）外商投资合伙企业的外国合伙人全部退伙，该合伙企业继续存续的，应当依法向企业登记机关申请变更登记。 

合伙企业的生产经营所得和其他所得，由合伙人分别缴纳所得税，合伙企业不缴纳企业所得税。

（1）公司章程对公司、股东、董事、监事和高级管理人员均有约束力。

（2）高级管理人员是指公司的经理、副经理、财务负责人、上市公司董事会秘书和公司章程规定的其他人员。 

设立公司应当首先申请名称预先核准，预先核准的公司名称保留期为6个月。预先核准的公司名称在保留期内，不得用于从事经营活动，不得转让。

登记事项

2-200人

股份有限公司采取发起设立方式设立的，注册资本为在公司登记机关登记的全体发起人认购的股本总额

（1）股份有限公司采取募集方式设立的，注册资本为在公司登记机关登记的实收股本总额。

（2）股份有限公司采取募集方式设立的，发起人认购的股份不得少于公司股份总数的35％；但法律、行政法规另有规定的，从其规定。
 (3)发起人、认股人缴纳股款或者交付抵作股款的出资后，除1未按期募足股份、2发起人未按期召开创立大会或者3创立大会决议不设立公司的情形外，不得抽回其股本

（1）出资义务；

（2）善意行使股权的义务；

（3）公司出现解散事由后，股东有组织清算的义务。 

（1）股东可以用货币出资，也可以用实物、知识产权、土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资。

（2）股东不得以劳务、信用、自然人姓名、商誉、特许经营权或者设定担保的财产等作价出资。

公司、其他股东或者公司债权人请求该出资人承担补足出资责任的，人民法院不予支持；当事人另有约定的除外

出资人以划拨的土地使用权或者设定权利负担（如设定了抵押担保）的土地使用权出资，公司、其他股东或者公司债权人主张认定该出资人未履行出资义务的，人民法院应当责令当事人在指定的合理期间内办理土地变更手续或者解除权利负担；(给个改正的机会)
逾期未办理或者未解除的，人民法院应当认定出资人未依法全面履行出资义务

（1）已经交付公司使用但未办理权属变更手续

出资人以房屋、土地使用权或者需要办理权属登记的知识产权等财产出资，已经交付公司使用但未办理权属变更手续的，公司、其他股东或者公司债权人主张认定出资人未履行出资义务的，人民法院应当责令当事人在指定的合理期间内办理权属变更手续；

在指定的期间内办理了权属变更手续的，人民法院应当认定其已经履行了出资义务；出资人主张自其实际交付财产给公司使用时享有相应股东权利的，人民法院应予支持。

（2）已经办理权属变更手续但未交付给公司使用

出资人以房屋、土地使用权或者需要办理权属登记的知识产权等财产出资，已经办理权属变更手续但未交付给公司使用的，公司或者其他股东主张其向公司交付、并在实际交付之前不享有相应股东权利的，人民法院应予支持。 

小储图

出资人以其不享有处分权的财产出资，当事人之间对于出资行为的效力产生争议的，人民法院可以参照善意取得制度的规定予以认定

债权人可以将其依法享有的对在中国境内设立的公司的债权，转为公司股权。也就是说，债权出资目前仅限于债权人对债务人实施“债转股”。转为公司股权的债权应当符合下列情形之一

以股权出资的，该股权应当权属清楚、权能完整、依法可以转让。具有下列情形的股权不得用作出资

公司成立后，股东存在下列情形且损害公司权益的，可以被认定为抽逃出资 

股东未履行或者未全面履行出资义务或者抽逃出资，公司或者其他股东请求其向公司依法全面履行出资义务或者返还出资本息的，人民法院应予支持

有限责任公司成立后，股东未按章程规定缴纳出资，除应当向公司足额缴纳外，还应当向已按期足额缴纳出资的股东承担违约责任（给好孩子）

股东未履行或者未全面履行出资义务或者抽逃出资，公司根据公司章程或者股东会决议对其利润分配请求权、新股优先认购权、剩余财产分配请求权等股东权利作出相应的合理限制，该股东请求认定该限制无效的，人民法院不予支持。

有限责任公司的股东未履行出资义务或者抽逃全部出资，经公司催告，在合理期间内仍未缴纳或者返还出资，公司以股东会决议解除该股东的股东资格，该股东请求确认该解除行为无效的，人民法院不予支持。（没给钱，催告还不给钱，股东会）（董事会是丫鬟的会）

未尽出资义务

抽逃出资

小储图

（1）股东未履行或者未全面履行出资义务或者抽逃出资，公司或者其他股东请求其向公司全面履行出资义务或者返还出资，被告股东以诉讼时效为由进行抗辩的，人民法院不予支持。

（2）公司债权人的债权未过诉讼时效期间，其请求未履行或者未全面履行出资义务或者抽逃出资的股东承担赔偿责任，被告股东以出资义务或者返还出资义务超过诉讼时效期间为由进行抗辩的，人民法院不予支持。 

（1）有限责任公司的股东未履行或者未全面履行出资义务即转让股权，受让人对此知道或者应当知道，公司请求该股东履行出资义务、受让人对此承担连带责任的，人民法院应予支持。公司债权人依法对该股东提起承担补充赔偿责任的诉讼，同时请求受让人对此承担连带责任的，人民法院应予支持。

（2）受让人对外承担连带责任后，向该未履行或者未全面履行出资义务的股东追偿的，人民法院应予支持。但是，当事人另有约定的除外。 

（1）实际出资人与名义出资人订立合同，约定由实际出资人出资并享有投资权益，以名义出资人为名义股东，实际出资人与名义股东对该合同效力发生争议的，如无《合同法》第52条规定的无效情形，人民法院应当认定该合同有效，实际出资人可依照合同约定向名义股东主张相关权益。

（2）在实际出资人与名义股东就出资约定合法的情况下，二者因投资权益的归属发生争议，实际出资人以其实际履行了出资义务为由向名义股东主张权利的，人民法院应予支持。
名义股东以公司股东名册记载、公司登记机关登记为由否认实际出资人权利的，人民法院不予支持。 

如果实际出资人未经公司其他股东半数以上同意，请求公司变更股东、签发出资证明书、记载于股东名册、记载于公司章程并办理公司登记机关登记的，人民法院不予支持。

名义股东将登记于其名下的股权转让、质押或者以其他方式处分，实际出资人以其对于股权享有实际权利为由，请求认定处分股权行为无效的，人民法院可以参照《物权法》第106条（善意取得制度）的规定处理。只要受让方构成善意取得，交易的股权可以最终为其所有。但是，名义股东处分股权造成实际出资人损失，实际出资人请求名义股东承担赔偿责任的，人民法院应予支持

如果公司债权人以登记于公司登记机关的股东未履行出资义务为由，请求其对公司债务不能清偿的部分在未出资本息范围内承担补充赔偿责任，股东以其仅为名义股东而非实际出资人为由进行抗辩的，人民法院不予支持。但是，名义股东在承担相应的赔偿责任后，向实际出资人追偿的，人民法院应予支持。

如果冒用他人名义出资并将该他人作为股东在公司登记机关登记的，冒名登记行为人应当承担相应责任；公司、其他股东或者公司债权人以未履行出资义务为由，请求被冒名登记的股东承担补足出资责任或者对公司债务不能清偿部分的赔偿责任的，人民法院不予支持。

（1）以发起人的名义订立合同

（2）以公司的名义订立合同

（1）公司成立的

（2）公司未成立

（3）公司或者无过错的发起人承担赔偿责任后，可以向有过错的发起人追偿。

（1）公司不能成立时，发起人对设立行为所产生的债务和费用负连带责任。部分发起人承担责任后，请求其他发起人分担的，人民法院应当判令其他发起人按照约定的责任承担比例分担责任；没有约定责任承担比例的，按照约定的出资比例分担责任；没有约定出资比例的，按照均等份额分担责任。

因部分发起人的过错导致公司未成立，其他发起人主张其承担设立行为所产生的费用和债务的，人民法院应当根据过错情况，确定过错一方的责任范围。

（1）有限责任公司的股东按照出资比例行使表决权，但公司章程另有规定的除外。（2006年案例分析题）

（2）股份有限公司的股东按照持股比例行使表决权。 

（1）有限责任公司新增资本时，股东有权优先按照实缴的出资比例认缴出资；但是，全体股东可以事先约定不按照出资比例优先认缴出资。（2006年案例分析题）

（2）股份有限公司的股东没有新股优先认购权，除非股东大会在发行新股时通过向原股东配售新股的决议。 

（1）有限责任公司的股东按照实缴的出资比例分取红利；但是，全体股东可以事先约定不按照出资比例分取红利。（2006年案例分析题、2013年案例分析题）

（2）股份有限公司按照股东持有的股份比例分配利润，但股份有限公司章程规定不按持股比例分配的除外。

（3）股东起诉请求公司分配利润案件，应当列公司为被告。

（4）股东提交载明具体分配方案的股东会或者股东大会的有效决议，请求公司分配利润，公司拒绝分配利润且其关于无法执行决议的抗辩理由不成立的，人民法院应当判决公司按照决议载明的具体分配方案向股东分配利润。

（5）股东未提交载明具体分配方案的股东会或者股东大会决议，请求公司分配利润的，人民法院应当驳回其诉讼请求，但违反法律规定滥用股东权利导致公司不分配利润，给其他股东造成损失的除外。 

股东有权查阅、复制1公司章程、2股东会会议记录、3董事会会议决议、4监事会会议决议和5财务会计报告。

股东可以要求查阅1公司会计账簿。股东要求查阅公司会计账簿的，应当向公司提出书面请求，说明目的。公司有合理根据认为股东查阅会计账簿有不正当目的，可能损害公司合法利益的，可以拒绝提供查阅，并应当自股东提出书面请求之日起15日内书面答复股东并说明理由。

有证据证明股东存在下列情形之一的，人民法院应当认定股东“有不正当目的”

股东有权查阅1公司章程、2股东大会会议记录、3董事会会议决议、4监事会会议决议、5财务会计报告、1股东名册和2公司债券存根。

股东资格

胜诉股东查阅权的行使

保密义务

有限责任公司出现下列情形之一的，对股东会决议投反对票的股东，
可以请求公司按照合理价格收购其股权：

股份有限公司异议股东的股份回购请求权仅限于对股东大会作出的公司合并、分立决议持有异议的情形

公司董事、高级管理人员违反法律、行政法规或者公司章程的规定，损害股东利益的，股东可以依法向人民法院提起诉讼。

（1）董事、高级管理人员侵犯公司利益

（2）监事侵犯公司利益

（3）公司董事、监事、高级管理人员以外的他人侵犯公司利益：找董事会或者监事会

【解释1】哪个股东有资格代表公司提起诉讼？（1）有限责任公司：任何一个股东均可，没有持股比例和持股期限的限制；（2）股份有限公司：只有“连续180日以上单独或者合计持有公司1％以上股份的股东”才有资格。

【解释2】找董事会还是监事会？（1）“董事、高级管理人员”侵犯公司利益的：找监事会；（2）“监事”侵犯公司利益的：找董事会。

【解释3】谁是原告？（1）监事会（或者不设监事会的有限责任公司的监事）依法对董事、高级管理人员提起诉讼的，应当列公司为原告，由监事会主席（或者不设监事会的有限责任公司的监事）代表公司进行诉讼；（2）董事会（或者不设董事会的有限责任公司的执行董事）依法对监事或者他人提起诉讼的，应当列公司为原告，由董事长（或者执行董事）代表公司进行诉讼；

（3）如果董事会或者监事会收到股东的书面请求后拒绝提起诉讼，或者自收到请求之日起30日内未提起诉讼，股东代表公司对董事、监事、高级管理人员或者他人提起诉讼的，股东只能以自己的名义提起诉讼，不能列公司为原告。

【解释4】胜诉利益归谁所有？股东代表公司对董事、监事、高级管理人员或者他人提起诉讼的案件，胜诉利益归属于公司。股东请求被告直接向其承担民事责任的，人民法院不予支持。

【解释5】费用由谁承担？股东代表公司对董事、监事、高级管理人员或者他人提起诉讼的案件，其诉讼请求部分或者全部得到人民法院支持的，公司应当承担股东因参加诉讼支付的合理费用。 

图

单独或者合计持有公司全部股东表决权10％以上的股东，有下列事由之一，公司继续存续会使股东利益受到重大损失，通过其他途径不能解决，提起解散公司诉讼，人民法院应当受理：

（1）公司持续2年以上无法召开股东会或者股东大会，公司经营管理发生严重困难的；

（2）股东表决时无法达到法定或者公司章程规定的比例，持续2年以上不能作出有效的股东会或者股东大会决议，公司经营管理发生严重困难的；

（3）公司董事长期冲突，并且无法通过股东会或者股东大会解决，公司经营管理发生严重困难的；

（4）经营管理发生其他严重困难，公司继续存续会使股东利益受到重大损失的情形。

【解释】“公司经营管理发生严重困难”的侧重点在于公司管理方面存有严重内部障碍，如股东会机制失灵、无法就公司的经营管理进行决策等，不应片面理解为公司资金缺乏、严重亏损等经营性困难。 

股东以1知情权、2利润分配请求权等权益受到损害，或者3公司亏损、财产不足以偿还全部债务，以及4公司被吊销企业法人营业执照未进行清算等为由，提起解散公司诉讼的，人民法院不予受理。

【解释】股东提起解散公司诉讼，同时又申请人民法院对公司进行清算的，人民法院对其提出的清算申请不予受理。人民法院可以告知原告，在人民法院判决公司解散后，依法自行组织清算或者另行申请人民法院对公司进行清算。 

（1）股东提起解散公司诉讼，应当以公司为被告。

（2）人民法院审理解散公司诉讼案件，应当注重调解。当事人协商同意由公司或者股东收购股份，或者以减资等方式使公司存续，且不违反法律、行政法规强制性规定的，人民法院应予支持。

当事人不能协商一致使公司存续的，人民法院应当及时判决。经人民法院调解公司收购原告股份的，公司应当自调解书生效之日起6个月内将股份转让或者注销。股份转让或者注销之前，原告不得以公司收购其股份为由对抗公司债权人。

（3）人民法院关于解散公司诉讼作出的判决，对公司全体股东具有法律约束力。

（4）人民法院判决驳回解散公司诉讼请求后，提起该诉讼的股东或者其他股东又以同一事实和理由提起解散公司诉讼的，人民法院不予受理。 

有限责任公司的股东之间可以相互转让全部或者部分股权。《公司法》对此未设任何限制。

（1）有限责任公司的股东向股东以外的人转让股权，应当经其他股东过半数同意。

（2）有限责任公司的股东向股东以外的人转让股权，应就其股权转让事项以书面或者其他能够确认收悉的合理方式通知其他股东征求同意。其他股东自接到通知之日起满30日未答复的，视为同意转让。

（3）其他股东半数以上不同意转让，不同意的股东不购买的，人民法院应当认定视为同意转让。

【解释】公司章程对股权转让另有规定的，从其规定。 

（1）有限责任公司的股东向股东以外的人转让股权，在同等条件下，其他股东有优先购买权。

（2）两个以上股东主张行使优先购买权的，协商确定各自的购买比例；协商不成的，按照转让时各自的出资比例行使优先购买权。

（3）经股东同意转让的股权，其他股东主张转让股东应当向其以书面或者其他能够确认收悉的合理方式通知转让股权的同等条件的，人民法院应当予以支持。

（4）有限责任公司的股东主张优先购买转让股权的，应当在收到通知后，在公司章程规定的行使期间内提出购买请求。公司章程没有规定行使期间或者规定不明确的，以通知确定的期间为准，通知确定的期间短于30日或者未明确行使期间的，行使期间为30日。

（5）人民法院在判断是否属于“同等条件”时，应当考虑转让股权的数量、价格、支付方式及期限等因素。 

有限责任公司的股东向股东以外的人转让股权后，公司应当1注销原股东的出资证明书，向2新股东签发出资证明书，并3相应修改公司章程和4股东名册中有关股东及其出资额的记载。对公司章程的该项修改无须再由股东会表决。

（1）有限责任公司的转让股东，在其他股东主张优先购买后又不同意转让股权的，对其他股东优先购买的主张，人民法院不予支持，但公司章程另有规定或者全体股东另有约定的除外。

（2）其他股东主张转让股东赔偿其损失合理的，人民法院应当予以支持。 

（1）有限责任公司的股东向股东以外的人转让股权，未就其股权转让事项征求其他股东意见，或者以欺诈、恶意串通等手段，损害其他股东优先购买权，其他股东主张按照同等条件购买该转让股权的，人民法院应当予以支持，但其他股东自知道或者应当知道行使优先购买权的同等条件之日起30日内没有主张，或者自股权变更登记之日起超过1年的除外。

（2）如果其他股东仅提出确认股权转让合同及股权变动效力等请求，未同时主张按照同等条件购买转让股权的，人民法院不予支持，但其他股东非因自身原因导致无法行使优先购买权，请求损害赔偿的除外。

（3）股东以外的股权受让人，因股东行使优先购买权而不能实现合同目的的，可以依法请求转让股东承担相应民事责任。

【相关链接】按份共有人向共有人之外的人转让其份额，其他按份共有人以其优先购买权受到侵害为由，仅请求撤销共有份额转让合同或者认定该合同无效的，人民法院不予支持。 

（1）公司法定代表人依照公司章程的规定，由董事长、执行董事或者经理担任。（2006年案例分析题）

（2）公司章程对公司、股东、董事、监事和高级管理人员均有约束力。

（3）董事、高级管理人员不得兼任监事。 

有下列情形之一的，不得担任公司的董事、监事、高级管理人员：

总结：公司破产/吊销执照-反省3年；自己监狱&经济犯罪，反省5年

董事、高级管理人员不得有下列行为

《公司法》对董事、监事和高级管理人员的勤勉义务只是提出了原则性要求，并没有具体规定。

公司章程对担保总额及单项担保的数额有限额规定的，不得超过规定的限额。

（1）公司为他人提供担保的，按照公司章程的规定由董事会1或者股东（大）会2决议。

（2）公司为股东或者实际控制人提供担保的，必须经1股东（大）会决议。接受担保的股东或者受实际控制人支配的股东不得参加表决，该项表决由出席会议的其他股东所持表决权的过半数通过。

（1）弥补以前年度的亏损，但不得超过税法规定的弥补期限；

（2）缴纳所得税；

（3）弥补在税前利润弥补亏损之后仍存在的亏损；

（4）提取法定公积金；

（5）提取任意公积金；

（6）向股东分配利润。 

法定公积金

任意公积金

（1）股份有限公司以超过股票票面金额的发行价格发行股份所得的溢价款，应当列为公司资本公积金。

（2）资本公积金不得用于弥补亏损。 

（1）决定公司的经营方针和投资计划；

（2）选举和更换由非职工代表担任的董事、监事，决定有关董事、监事的报酬事项；

（3）审议批准董事会或者执行董事的报告；

（4）审议批准监事会或者监事的报告；

（5）审议批准公司的年度财务预算方案、决算方案；

（6）审议批准公司的利润分配方案和弥补亏损方案；

（7）对公司增加或者减少注册资本作出决议；

（8）对发行公司债券作出决议；

（9）对公司合并、分立、解散、清算或者变更公司形式作出决议；

（10）修改公司章程。 

董事会的一般职权是“制订方案”（执行机构），提交股东会表决通过。董事会有权“决定”的事项包括但不限于：

（1）决定公司的经营计划和投资方案；

（2）决定公司内部管理机构的设置；

（3）决定聘任或者解聘公司经理及其报酬事项；根据经理的提名，聘任或者解聘公司副经理、财务负责人，并决定其报酬事项。 

（1）检查公司财务；

（2）对董事、高级管理人员执行公司职务的行为进行监督，对违反法律、行政法规、公司章程或者股东会决议的董事、高级管理人员提出罢免的建议；

（3）当董事、高级管理人员的行为损害公司的利益时，要求董事、高级管理人员予以纠正；

（4）对董事、高级管理人员提起诉讼；

（5）提议召开临时股东会会议，在董事会不履行召集和主持股东会会议职责时召集和主持股东会会议；

（6）向股东会会议提出提案；

（7）监事可以列席董事会会议，并对董事会决议事项提出质询或者建议；

（8）发现公司经营情况异常，可以进行调查。 

所有的监事会（不论是有限责任公司还是股份有限公司）均应包括职工代表，职工代表的比例不得低于监事会人数的1/3。

股份有限公司

有限责任公司

首次股东会会议由出资最多的股东召集和主持。

以后的股东会会议

临时股东会的召开条件

股东会的特别决议

（1）召开股东会会议，应当于会议召开15日以前通知全体股东，但公司章程另有规定或者全体股东另有约定的除外。

（2）股东会会议由股东按照出资比例行使表决权，但公司章程另有规定的除外。 

（1）有限责任公司董事会由3～13人组成。

（2）董事会设董事长一人，可以设副董事长。

（3）有限责任公司董事长、副董事长的产生办法由公司章程规定。

（4）董事任期由公司章程规定，但每届任期不得超过3年，连选可以连任。

【解释】董事、监事任期届满未及时改选，或者董事、监事在任期内辞职导致董事会、监事会成员低于法定人数的，在改选出的董事、监事就任前，原董事、监事仍应当依照法律、行政法规和公司章程的规定履行职务。 

（1）股东人数较少或者规模较小的有限责任公司，可以不设立董事会，只设1名执行董事，执行董事可以兼任公司经理。

（2）股东人数较少或者规模较小的有限责任公司，可以不设立监事会，只设1～2名监事。 

1.计划生育政策-断子绝孙

一个自然人只能投资设立1个一人有限责任公司，该一人有限责任公司不能再投资设立新的一人有限责任公司。

2.公示

一人有限责任公司应当在公司登记时注明自然人独资或者法人独资，并在营业执照中载明。

3.公司章程

一人有限责任公司的公司章程由股东制定。

4.组织机构 
（1）一人有限责任公司不设股东会，股东作出决议时，应当采用书面形式，并由股东签字后置备于公司。

（2）一人有限责任公司可以设1名执行董事，不设立董事会，执行董事可以兼任公司经理。

（3）一人有限责任公司可以设1～2名监事，不设立监事会。

5.财务监督

一人有限责任公司应当在每一个会计年度结束时编制财务会计报告，并经会计师事务所审计。

6.法人的人格否定原则

一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己财产的，应当对公司债务承担连带责任。

【相关链接】股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益的，股东应当对公司债务承担连带责任。 

1.股东会

2.董事会

3.监事会

4.公司章程

法定

2.先法定后约定

3.先约定后法定

总结图：

上市公司的年度股东大会应当于上一会计年度结束后的6个月内举行。召开年度股东大会应当于会议召开20日前通知各股东。

有下列情形之一的，应当在2个月内召开临时股东大会：

（1）董事人数不足法定最低人数5人或者不足公司章程规定人数的2/3时；

（2）公司未弥补的亏损达实收股本总额的1/3时；

（3）单独或者合计持有公司10％以上股份的股东请求时；

（4）董事会认为必要时；

（5）监事会提议召开时。

【解释1】临时股东大会应当于会议召开15日前通知各股东。

【解释2】以募集方式设立的股份有限公司，注册资本为在公司登记机关登记的实收股本总额。 

有限责任公司（3条）

（1）股东大会由董事会召集，董事长主持。董事长不能履行职务或者不履行职务的，由副董事长主持；副董事长不能履行职务或者不履行职务的，由半数以上（≥1/2）的董事共同推举一名董事主持。

（2）董事会不能履行或者不履行召集股东大会会议职责的，监事会应当及时召集和主持。

（3）监事会不召集和主持的，连续90日以上单独或者合计持有公司10％以上股份的股东可以自行召集和主持。 

（1）单独或者合计持有公司3％以上股份的股东，可以在股东大会召开10日前提出临时提案并书面提交董事会。

（2）董事会应当在收到提案后2日内通知其他股东，并将该临时提案提交股东大会审议。 

股东大会的会议记录由主持人和出席会议的董事签名。

【相关链接1】有限责任公司股东会的会议记录由“出席会议的股东”签名。

【相关链接2】董事会的会议记录由“出席会议的董事”签名。

【相关链接3】监事会的会议记录由“出席会议的监事”签名。 

股东大会的一般决议（对1解聘会计师事务所作出决议、2选举和更换独立董事、3审议批准变更募集资金用途事项、4发行公司债券等），由出席股东大会的股东所持表决权的过半数通过。

股东大会在审议为股东、实际控制人及其关联方提供的担保议案时，该股东或者受该实际控制人支配的股东，不得参与该项表决，该项表决由出席股东大会的其他股东所持表决权的过半数通过。

4+2

（1）上市公司重大资产重组事宜与本公司股东或者其关联人存在关联关系的，股东大会就重大资产重组事项进行表决时，关联股东应当回避表决，该事项由出席股东大会的其他股东所持表决权的2/3以上通过。

（2）上市公司非公开发行股票，本次发行涉及关联股东的，应当回避表决，该事项由出席股东大会的其他股东所持表决权的2/3以上通过。

（3）上市公司发行可转换公司债券的募集说明书约定转股价格向下修正条款的，转股价格修正方案须提交公司股东大会表决，且须经出席会议的股东所持表决权的2/3以上同意；股东大会进行表决时，持有公司可转换债券的股东应当回避。 

对于发行优先股的上市公司，一般情况下，优先股股东不出席股东大会会议，所持股份没有表决权。但以下情形，除须经出席会议的普通股股东（含表决权恢复的优先股股东）所持表决权的2/3以上通过之外，还须经出席会议的优先股股东（不含表决权恢复的优先股股东）所持表决权的2/3以上通过：（分开表决）

（1）修改公司章程中与优先股相关的内容；

（2）一次或者累计减少公司注册资本超过10％；

（3）公司合并、分立、解散或者变更公司形式；

（4）发行优先股。 

（1）回避＋出席＋＞1/2

上市公司为股东、实际控制人及其关联方提供的担保，必须由股东大会作出决议；股东大会在审议为股东、实际控制人及其关联方提供的担保议案时，该股东或受该实际控制人支配的股东，不得参与该项表决，该项表决由出席股东大会的其他股东所持表决权的过半数通过。

（2）出席＋≥2/3

上市公司在1年内购买、出售重大资产或者担保金额超过公司资产总额30％的，应当由股东大会作出决议，并经出席会议的股东所持表决权的2/3以上通过。

（3）出席＋＞1/2

①单笔担保额超过最近一期经审计净资产10％的担保。

②上市公司及其控股子公司的对外担保总额达到或者超过最近一期经审计净资产50％以后提供的任何担保。

③为资产负债率超过70％的担保对象提供的担保。

上市公司为上述事项提供担保，应当经出席股东大会的股东所持表决权的过半数通过。 

应由董事会审批的对外担保，必须经出席董事会的2/3以上董事审议同意并做出决议。

（1）股份有限公司董事会成员为5～19人，董事会成员中可以有公司职工代表。

（2）董事会设董事长1人，可以设副董事长。 

（1）董事会每年度至少召开2次会议，每次会议应当于会议召开10日前通知全体董事和监事。

【解释】股份有限公司的监事会每6个月至少召开1次会议。

（2）董事会会议应有过半数的董事出席方可举行。（2013年案例分析题、2016年案例分析题）

（3）董事会会议由董事长召集和主持，董事长不能或者不履行职务的，由副董事长履行职务；副董事长不能或者不履行职务的，由半数以上董事共同推举一名董事履行职务。

（4）董事因故不能出席会议的，可以书面委托其他董事代为出席，委托书中应载明授权范围。

（5）董事会的会议记录由出席会议的董事签名。 

日期

（1）代表10％以上表决权的股东提议；

（2）1/3以上董事提议；

（3）监事会提议。 

（1）全体＋＞1/2

董事会作出决议（如选举董事长、更换高级管理人员）必须经全体董事的过半数通过。

（2）出席＋≥2/3

上市公司应由董事会审批的对外担保，必须经出席董事会的2/3以上董事审议同意并作出决议。

（3）回避＋＞1/2
上市公司董事与董事会会议决议事项所涉及的企业有关联关系的，不得对该项决议行使表决权，也不得代理其他董事行使表决权。该董事会会议由过半数的无关联关系董事出席即可举行，董事会会议所作决议须经无关联关系董事过半数通过。出席董事会的无关联关系董事人数不足3人的，应将该事项提交上市公司股东大会审议。 

董事会的决议违反法律、行政法规或者公司章程、股东大会决议，致使公司遭受严重损失的，参与决议的董事对公司负赔偿责任；但经证明在表决时曾表明异议并记载于会议记录的，该董事可以免除责任。

股东（大）会、董事会决议存在下列情形之一，当事人主张决议不成立的，人民法院应当予以支持：

（1）公司未召开会议的，但依据公司法或者公司章程规定可以不召开股东会或者股东大会而直接作出决定，并由全体股东在决定文件上签名、盖章的除外；

（2）会议未对决议事项进行表决的；

（3）出席会议的人数或者股东所持表决权不符合公司法或者公司章程规定的；

（4）会议的表决结果未达到公司法或者公司章程规定的通过比例的；

（5）导致决议不成立的其他情形。 

股东（大）会、董事会的决议内容违反法律、行政法规的无效。

股东（大）会、董事会的会议召集程序、表决方式违反法律、行政法规或者公司章程，或者决议内容违反公司章程的，股东可以自决议作出之日起60日内，请求人民法院撤销。

【解释1】会议召集程序或者表决方式仅有轻微瑕疵，且对决议未产生实质影响，股东请求撤销的，人民法院不予支持。（2018年案例分析题）

【解释2】60日期限为除斥期间（不变期间），自决议作出之日起计算，超过该期限，股东即丧失撤销权。 

（1）公司股东、董事、监事等请求确认股东（大）会、董事会决议无效或者不成立的，人民法院应当依法予以受理。

（2）请求撤销股东（大）会、董事会决议的原告，应当在起诉时具有公司股东资格。

【解释】（1）决议无效或者不成立：股东、董事、监事、公司高级管理人员、员工、公司债权人等与诉讼决议有直接利害关系的当事人；（2）撤销决议：在起诉时具有股东资格。 

原告请求确认股东（大）会、董事会决议不成立、无效或者撤销决议的案件，应当列公司为被告。对决议涉及的其他利害关系人，可以依法列为第三人。

【相关链接】（1）股东请求公司分配利润案件，应当列公司为被告；（2）股东提起解散公司诉讼，应当列公司为被告。

（1）根据法律、行政法规及其他有关规定，具备担任上市公司董事的资格；

（2）具有5年以上法律、经济或者其他履行独立董事职责所必需的工作经验。 

（1）在上市公司或者其附属企业任职的人员及其直系亲属（配偶、父母、子女等）和主要社会关系（兄弟姐妹、岳父母、儿媳女婿、兄弟姐妹的配偶、配偶的兄弟姐妹等）；

（2）直接或间接持有上市公司已发行股份1％以上或者是上市公司前10名股东中的自然人股东及其直系亲属；

（3）在直接或者间接持有上市公司已发行股份5％以上的股东单位或者在上市公司前5名股东单位任职的人员及其直系亲属；

（4）最近1年内曾经具有前三项所列举情形的人员；

（5）为上市公司或者其附属企业提供财务、法律、咨询等服务的人员；

（6）公司章程规定的其他人员；

（7）中国证监会认定的其他人员。 

上市公司1董事会、2监事会、3单独或者合并持有上市公司已发行股份1％以上的股东可以提出独立董事候选人，并经股东大会选举决定。

（1）上市公司董事会成员中应当至少1/3为独立董事。

（2）如果上市公司董事会下设薪酬、审计、提名等委员会的，独立董事应当在委员会成员中占有1/2以上的比例。

（3）专门委员会成员全部由董事组成，其中审计委员会、提名委员会、薪酬与考核委员会中独立董事应占多数并担任召集人，审计委员会中至少有1名独立董事是会计专业人员。 

（1）独立董事每届任期与该上市公司其他董事任期相同，任期届满，连选可以连任，但是连任时间不得超过6年。

（2）独立董事如果连续3次未亲自出席董事会会议，应由董事会提请股东大会予以撤换。

（3）独立董事在任期届满前不得无故被免职。提前免职的，上市公司应将其作为特别披露事项予以披露，被免职的独立董事认为公司的免职理由不当的，可以作出公开的声明。

（4）独立董事在任期届满前可以提出辞职。如因独立董事辞职导致公司董事会中独立董事所占的比例低于规定的最低要求（≥1/3）时，该独立董事的辞职报告应当在下任独立董事填补其缺额后生效。 

（1）重大关联交易（指上市公司拟与关联人达成的总额高于300万元或高于上市公司最近经审计净资产值的5％的关联交易）应由独立董事认可后，提交董事会讨论；独立董事作出判断前，可以聘请中介机构出具独立财务顾问报告，作为其判断的依据；

（2）向董事会提议聘用或解聘会计师事务所；

（3）向董事会提请召开临时股东大会；

（4）提议召开董事会；

（5）独立聘请外部审计机构和咨询机构；

（6）可以在股东大会召开前公开向股东征集投票权。

【解释】独立董事行使上述职权应当取得全体独立董事的1/2以上同意。 

（1）提名、任免董事；

（2）聘任或解聘高级管理人员；

（3）公司董事、高级管理人员的薪酬；

（4）上市公司的股东、实际控制人及其关联企业对上市公司现有或新发生的总额高于300万元或高于上市公司最近经审计净资产值的5％的借款或其他资金往来，以及公司是否采取有效措施回收欠款；

（5）独立董事认为可能损害中小股东权益的事项；

（6）公司章程规定的其他事项。 

【解释】独立董事应当就上述事项发表以下几类意见之一：（1）同意；（2）保留意见及其理由；（3）反对意见及其理由；（4）无法发表意见及其障碍。

股东转让其股份，应当在依法设立的证券交易所进行或者按照国务院规定的其他方式进行。

发起人持有的本公司股份，自公司成立之日起1年内不得转让；因司法强制执行、继承、遗赠、依法分割财产等导致股份变动的除外。

公司公开发行股份前已发行的股份，自公司股票在证券交易所上市交易之日起1年内不得转让；因司法强制执行、继承、遗赠、依法分割财产等导致股份变动的除外。

（1）董事、监事、高级管理人员所持本公司股份，自公司股票上市交易之日起1年内不得转让。

（2）董事、监事、高级管理人员在任职期间每年转让的股份不得超过其所持有本公司股份总数的25％。上市公司董事、监事和高级管理人员所持股份不超过1000股的，自公司股票上市交易之日起1年后可以一次性全部转让，不受25％的限制。

（3）董事、监事、高级管理人员离职后6个月内，不得转让其所持有的本公司股份。

【解释】因司法强制执行、继承、遗赠、依法分割财产等导致股份变动的，不受上述限制。

（4）上市公司董事、监事和高级管理人员在下列期间不得买卖本公司股票：

①上市公司定期报告公告前30日内；

②上市公司业绩预告、业绩快报公告前10日内；

③自可能对本公司股票交易价格产生重大影响的重大事项发生之日或者在决策过程中，至依法披露后2个交易日内。 

（1）减少公司注册资本；

（2）与持有本公司股份的其他公司合并；

（3）股东因对股东大会作出的公司合并、分立决议持异议，要求公司收购其股份；

（4）将股份用于员工持股计划或者股权激励；

（5）将股份用于转换上市公司发行的可转换为股票的公司债券；

（6）上市公司为维护公司价值及股东权益所必需。 

（变相回购）

法定合并是指两个以上的公司依照法定程序，不需要经过清算程序，直接合并为一个公司的行为。《公司法》规定的法定合并程序为交易提供了三大便利：

（1）被消灭公司的债务转移不需要经过债权人的同意，合并各方的债权债务，直接由合并后继续存续的公司或者新设立的公司承继。

（2）被消灭公司的法人人格在合并完成后可以直接消灭，不需要经过清算程序。

（3）合并是公司行为，只要股东（大）会依法通过即可，不需要征求每一个股东的意见。 

（1）签订合并协议

（2）编制资产负债表及财产清单

（3）合并决议

（4）通知债权人

（5）依法进行登记

【解释1】法定合并不需要征得每一个股东的同意，如何保护小股东的利益？《公司法》给了在股东（大）会上投了反对票的小股东一个“逃生的机会”：投反对票的股东有权请求公司按照合理的价格收购其股权。

【解释2】公司应当自作出合并决议之日起10日内通知债权人，并于30日内在报纸上公告。债权人自接到通知书之日起30日内，未接到通知书的自公告之日起45日内，可以要求公司清偿债务或者提供相应的担保。 

有个图

公司分立的程序与公司合并基本一致，其特殊性主要体现在：

（1）当公司派生分立导致原公司资本减少时，原公司减资不需要经过法定的减资程序。

（2）在公司分立程序中，虽然也设置了债权人“通知程序”（公司应当自作出分立决议之日起10日内通知债权人，并于30日内在报纸上公告），但并没有赋予债权人“请求公司清偿债务或者提供相应担保”的权利。 

公司分立前的债务由分立后的公司承担连带责任。但是，公司在分立前与债权人就债务清偿达成的书面协议另有约定的除外。

注册资本减少，是指公司根据需要，依照法定条件和程序，减少公司的注册资本额。公司为避免资本闲置、向股东返还出资或者减免股东出资负担，可依照法定程序减少注册资本。当公司出现严重亏损时，也可以通过减资弥补亏损。基于上述目的，公司可采取以下方式实施减资：

（1）股东（大）会作出减资的决议，并相应地修改公司章程

（2）公司应当编制资产负债表及财产清单

（3）通知、公告债权人

（4）实施减资

（5）办理变更登记 

有限

（1）公司应当在解散事由出现之日起15日内成立清算组。

（2）有限责任公司的清算组由股东组成。

（3）股份有限公司的清算组由董事或者股东大会确定的人员组成。 

（1）有下列情形之一，债权人申请人民法院指定清算组进行清算时，人民法院应予受理：

（2）人民法院受理公司清算案件，清算组成员可以从下列人员或者机构中产生：

（1）清理公司财产，分别编制资产负债表和财产清单；

（2）通知、公告债权人；

（3）处理与清算有关的公司未了结的业务；

（4）清缴所欠税款以及清算过程中产生的税款；

（5）清理债权、债务；

（6）处理公司清偿债务后的剩余财产；

（7）代表公司参与民事诉讼活动。 

清算组应当自成立之日起10日内书面通知债权人，并于60日内在全国或者公司注册登记地省级有影响的报纸上公告。

（1）债权人应当自接到通知书之日起30日内，未接到通知书的自公告之日起45日内，向清算组申报其债权。

（2）债权人在规定的期限内未申报债权，在公司清算程序终结前补充申报的，清算组应予登记。

【解释】公司合并、减资，债权人自接到通知书之日起30日内，未接到通知书的自公告之日起45日内可以要求公司清偿债务或者提供相应的担保。 

（1）公司自行清算的，清算方案应当报股东（大）会决议确认。

（2）人民法院组织清算的，清算方案应当报人民法院确认。

（3）清算组执行未经确认的清算方案给公司或者债权人造成损失，公司、股东或者债权人主张清算组成员承担赔偿责任的，人民法院应依法予以支持。 

公司清算结束后，清算组应当制作清算报告，报股东（大）会或者人民法院确认，并报送公司登记机关，申请注销公司登记，公告公司终止。

（1）股份有限公司自成立后，持续经营时间在3年以上。

（2）有限责任公司按原账面净资产值折股整体变更为股份有限公司的，持续经营时间可以从有限责任公司成立之日起计算，并达3年以上。 

【解释1】有限责任公司变更为股份有限公司时，折合的实收股本总额不得高于有限责任公司的净资产额。

【解释2】经国务院批准，有限责任公司在依法变更为股份有限公司时，可以采取募集设立方式公开发行股票。 

发行人最近3年内1主营业务和2董事、高级管理人员没有发生重大变化，3实际控制人没有发生变更。

【解释1】如果发行人最近3年内持有.实际支配公司表决权比例最高的人发生变化，且变化前后的股东不属于同一实际控制人，视为公司控制权发生变更。

【解释2】因国有资产监督管理需要，国务院或者省级人民政府国有资产监督管理机构无偿划转直属国有控股企业的国有股权或者对该等企业进行重组等导致发行人控股股东发生变更的，如果符合以下情形，可视为公司控制权没有发生变更：

（1）有关国有股权无偿划转或者重组等属于国有资产监督管理的整体性调整，经国务院国有资产监督管理机构或者省级人民政府按照相关程序决策通过，且发行人能够提供有关决策或者批复文件；

（2）发行人与原控股股东不存在同业竞争或者大量的关联交易，不存在故意规避《首发管理办法》规定的其他发行条件的情形；

（3）有关国有股权无偿划转或者重组等对发行人的经营管理层、主营业务和独立性没有重大不利影响。 

不得有下列影响持续盈利能力的情形

由注册会计师出具了无保留意见的审计报告。

（1）最近3个会计年度净利润均为正数且累计超过人民币3000万元，净利润以扣除非经常性损益前后较低者为计算依据。

（2）最近3个会计年度经营活动产生的现金流量净额累计超过人民币5000万元；或者最近3个会计年度营业收入累计超过人民币3亿元。

（3）发行前股本总额不少于人民币3000万元。

（4）最近一期期末无形资产（扣除土地使用权、水面养殖权和采矿权等后）占净资产的比例不高于20％。

（5）最近一期期末不存在未弥补亏损。

【解释】中国证监会根据《关于开展创新企业境内发行股票或者存托凭证试点的若干意见》等规定认定的试点企业，可不适用上述第（1）项盈利、第（5）项未弥补亏损财务指标要求。（2019年新增） 

（1）最近36个月内违反工商、税收、土地、环保、海关以及其他法律、行政法规，受到行政处罚，且情节严重。

（2）涉嫌犯罪被司法机关立案侦查，尚未有明确结论意见。 

（1）招股说明书的有效期为6个月，自中国证监会核准发行申请前招股说明书最后一次签署之日起算。

（2）招股说明书中引用的财务报表在其最近一期截止日后6个月内有效。特别情况下发行人可申请适当延长，但至多不超过1个月。 

上市标准和公开发行审核程序方面都不同于主板和中小企业板以及创业板

科创板更加注重企业科技创新能力，允许符合科创板定位、尚未盈利或者存在累计未弥补亏损的企业在科创板上市

一是具备健全且运行良好的组织机构，具有完整的业务体系和直接面向市场独立经营的能力，不存在对持续经营有重大不利影响的情形；
二是会计基础工作规范，内部控制制度健全且有效执行，最近3年财务会计报告被出具标准无保留意见的审计报告；
三是发行人及其控股股东、实际控制人最近3年不存在贪污、贿赂、侵占财产、挪用财产或者破坏社会主义市场经济秩序的刑事犯罪，不存在严重损害社会公共利益的重大违法行为；
四是证监会规定的其他条件。因此，相比主板和中小企业板以及创业板的上市条件，科创板的上市条件更加精简优化。 

首先，上海证券交易所负责科创板发行上市审核。

其次，中国证监会负责科创板股票发行注册