名股实债
2017-04-25 11:47:30 12 举报名股实债判定思路
作者其他创作
大纲/内容
对外（外观主义）
是
有
与公司之间签订的对赌协议无效与股东之前签订的对赌有效
主合同无效，抵押合同无效
对赌、固定收益、回购协议效力
债权
相关判定思路
无效
1 享受固定收益2 未参与公司经营与管理3 不承担风险4 未进行工商登记5 并非以对赌方式退出6 基于双方真实意思（股东大会决议、借款合同等）7 办理相关的抵押、质押登记
合同无效
短期融资
因主合同是股权合同，而股权合同不能担保，所以担保无效
是否符合《民间借贷》第十一条规定
认定为股权
1 对外进行了工商登记2 参与公司的日常经营管理3 可能侵犯第三人利益4 当事人的意思自治
固定回报在盈利前提下有效
主合同有效，从合同有效
理由
抵押合同效力
否
对内（实质主义）
合同有效
新规定
长期牟利OR短期融资
有效
主合同有效，抵押合同有效
长期牟利
与公司之间签订的回购无效与股东之间签订的回购有效
老规定
保底条款无效
是否有保底条款（按联营解答）
对违约一方不进行保护法院在裁判过程中充分考虑履约一方的请求
无
法院裁判思路
返还本金根据过错承担责任
想法
支持24%以内的利息收入
股权
如认定为借贷应认定为有效
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