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名股实债

2017-04-25 11:47:30   12  举报

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名股实债判定思路

律师

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大纲/内容

对外（外观主义）

是

有

与公司之间签订的对赌协议无效与股东之前签订的对赌有效

主合同无效，抵押合同无效

对赌、固定收益、回购协议效力

债权

相关判定思路

无效

1 享受固定收益2 未参与公司经营与管理3 不承担风险4 未进行工商登记5 并非以对赌方式退出6 基于双方真实意思（股东大会决议、借款合同等）7 办理相关的抵押、质押登记

合同无效

短期融资

因主合同是股权合同，而股权合同不能担保，所以担保无效

是否符合《民间借贷》第十一条规定

认定为股权

1 对外进行了工商登记2 参与公司的日常经营管理3 可能侵犯第三人利益4 当事人的意思自治

固定回报在盈利前提下有效

主合同有效，从合同有效

理由

抵押合同效力

否

对内（实质主义）

合同有效

新规定

长期牟利OR短期融资

有效

主合同有效，抵押合同有效

长期牟利

与公司之间签订的回购无效与股东之间签订的回购有效

老规定

保底条款无效

是否有保底条款（按联营解答）

对违约一方不进行保护法院在裁判过程中充分考虑履约一方的请求

无

法院裁判思路

返还本金根据过错承担责任

想法

支持24%以内的利息收入

股权

如认定为借贷应认定为有效

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