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刑法攻略

2017-04-26 09:10:37   0  举报

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刑法攻略笔记2017

司法考试

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大纲/内容

刑法总论

刑法论

刑法概说

刑法的机能

法益保护机能

人权保障机能

规制机能

刑法的渊源

刑法典+9个修正案

单行刑法1个

我国没有附属刑法

刑法的解释

解释的效力

1.立法解释：全国人大常委会

2.司法解释：两高

3.学理解释：没有法律效力

效力等级：立法解释＞司法解释

解释的技巧

1.平义解释：看山是山，看水是水

2.扩大解释：解释后的含义大于字面含义，但仍在该用语可能的含义范围之内

3.缩小解释：解释后的含义小于字面含义

4.反对解释（反义解释）：A→﹣A

5.补正解释：用语表述有明显错误

6.类推解释：将不符合法律规定的情形解释为符合法律规定的情形

解释的理由

1.文理解释：根据文法、语法等来论证解释

2.体系解释：在刑法体系中是否协调合理

一词多义：同一用语在不同条文中可以保持不同含义

多词一义：不同用语的含义同一化

同类解释规则

3.当然解释：出罪时举重以明轻；入罪时举轻以明重<br>

两个行为应属于性质相同、程度不同

追求结论的逻辑合理性，但不必然符合罪刑法定原则

4.历史解释：从历史沿革的角度

5.目的解释：根据刑法规范的保护目的

解释技巧与解释理由的关系

区别

解释技巧：结论制造者；排斥关系

解释理由：结论论证者；并存关系

联系

相辅相成

刑法的基本原则

罪刑法定原则

思想基础

民主主义

自由主义

基本内容

成文的罪刑法定

法律主义

禁止习惯法

事前的罪刑法定：禁止溯及既往

严格的罪刑法定：禁止类推解释

确定的罪刑法定：明确、适当

明确性要求

禁止绝对不定刑及绝对不定刑期

禁止处罚不当罚的行为：刑法谦抑性、补充性的要求

禁止不均衡、残虐的刑罚

社会主义法治理论在刑法中的体现

依法治国

权力制约

人民民主

执法为民

罪刑相适应原则（罪刑均衡原则）

刑罚的尺度：客观危害性+主观罪过性+人身危险性

具体操作：刑罚应与犯罪性质、犯罪情节和人身危险性相适应

程序表现

制刑上，侧重考虑犯罪性质，制定协调合理的刑罚体系

量刑上，侧重考虑犯罪情节，做到重罪重判，轻罪轻判

行刑上，侧重考虑人身危险性，合理运用减刑、假释

平等适用刑法原则

刑法的效力

空间效力

在我国境内犯罪：属地管辖原则

“领域”包括领土、领水、领空

悬挂我国国旗的航空器和船舶，属于我国领域

国际列车、国际长途汽车不属于我国领域

“地”既包括行为地，也包括结果地，择一即可

犯罪行为

共同犯罪上分

实行行为

教唆行为

帮助行为

犯罪形态上分

预备行为

实行行为

犯罪结果

共同犯罪上分

整体结果

部分共犯人的结果

犯罪形态上分

实害结果

危险结果

在我国境外犯罪

属人管辖原则：我国公民在境外犯罪

原则上适用我国刑法

犯轻罪（最高刑在3年以下），可以不予追究，也可以追究

国家工作人员和军人，一律追究

保护管辖原则：外国人在境外犯罪

针对我国国家或公民的犯罪

行为触犯的是重罪

双重犯罪原则

普遍管辖原则：国际犯罪

危害人类共同利益的犯罪

我国缔结或参加了公约

我国刑法将这种行为也规定为犯罪

犯罪人出现在我国领域内

对外国刑事判决的消极承认

时间效力：从旧兼从轻

从轻的判断

有利于被告人原则

结合案件事实具体的法定刑进行比较

适用的案件：未决犯

继续犯、连续犯跨越新旧法交替时的问题

新旧法都认为是犯罪，适用新法

旧法不认为是犯罪，只追究新法生效后这部分行为

司法解释的时间效力

刑法修正案的时间效力

同样适用从旧兼从轻的原则

《刑法修正案（八）》于2011.5.1生效

《刑法修正案（九）》于2015.11.1生效

犯罪论

刑罚论

刑法分论

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