自学 国际私法

简答题的应试技巧<br>1.根据题干要求回答，简明扼要，问什么答什么，一般无须解释“为<br>什么”、“怎么样”、“怎么办”，也不用过多的扩展、引申和演绎。<br>2.5句话，或200字左右

复杂题的应试技巧<br>（一）基本技巧<br>1.冷静思考，理清思路，打草稿，4-6点；<br>2.字迹工整，卷面整洁，法言法语；<br>3.层次分明，看分答题；<br>4.前三点对，凤头猪肚豹尾。<br>（二）案例分析题的特别技巧<br>1.先看问题，再看案例材料；<br>2.先界定法律关系，再按主体条分缕析<br>500字左右

（一）自考复习的方法<br>1.多做试题是第一要务，多做题才能多错题，多错题才能正确理解<br>内容。<br>2.案例理解是重点<br>3.教材补充最后看

（二）自考复习的技巧<br>1.理清体系<br>2.突出重点：平时圈线浅记，考前牢记。<br> 基本理论、制度的构成要件、特征、意义。<br>3.联系比较，借助图表<br>4.利用网络<br>

一般应试技巧<br>1.认真审题，冷静思考；<br>2.有问必答；<br>3.从前到后，先易后难，也可先大后小；<br>4.实在不会可按照内心朴素的公平观念答题；<br>5.中国本位、主权强烈；<br>6.检查主要是看有没有抄错，除非很有把握，不要在最后几分钟改选<br>答案<br>

调整对象与范围

国际私法的法律渊源

指在民事关系的主体、客体和权利义务据以发生的法律事实等<br>因素中至少有一个含有外国因素的民事关系<br>

立法与管辖问题

是以涉外民事关系为调整对象，以解决法律冲突为中<br>心任务，以冲突规范为最基本规范，同时包括规定外国人民事法律地<br>位的规范、避免或消除法律冲突的统一实体规范以及国际民事诉讼与<br>仲裁程序规范在内的一个独立的法律部门

✓ 外国人民事法律地位规范，即规定在内国的外国自然人和法人在什<br>么范围内享有民事权利、承担民事义务的法律规范。<br>

✓ 冲突规范，即在调整涉外民事关系时，指定该适用哪一国的法律作<br>为准据法的各种规范的总称。<br>✓ 统一实体规范，也称统一私法规范，即指国际条约和国际商事惯例<br>中直接调整涉外民事关系的实体规范。<br>✓ 国际民事诉讼与国际商事仲裁程序规范。国际民事诉讼程序规范即<br>指规范司法机关在审理涉外民事案件时专门适用的程序的规范。<br>✓ 中国的观点：还应包括国内民法中那些直接为调整涉外民事关系而<br>制定的实体规范（“直接适用的法”）。

主权原则

平等互利原则

保护弱方当事人合法权益原则

国际协调与合作原则

欧洲：1756年《巴伐利亚法典》<br>1974年《普鲁士法典》<br>1804年《法国民法典》<br>19世纪末出现了以单行法规来专门规定冲突法的立法方式。

只涉及冲突法领域，海牙国际私法会议即取这种立场

统一国际私法应作广义的理解，它既包括对传统国际<br>私法（即冲突法和某些国际民事诉讼程序法）的统一，也包<br>括对实体民商法的国际统一。

代表人物：巴托鲁斯<br>观点：他抓住了法律的域内域外效力这个法律冲突的根本点，并且把<br>解决法律冲突的问题分为两个主要的相互联系的方面来进行探讨。<br>✓ 城邦的法则能否适用于在城内的一切人；<br>✓ 城邦的法则能否适用于到城邦以外的自己的居民。<br>✓ 凡是物法必须且只能在制定者管辖领域内适用，凡是人法 （只要<br>不是“恶法”）则可以随人之所至而适用于域外。

代表人物 杜摩兰“意思自治”原则，<br>达让特莱主张把领域内一切人、物、行为都置于当地习惯的控制之下<br>

萨维尼，被喻为“近代国际私法之父”。

主张依据案件应取得的结果决定法律选择方法

代表人物：优利克·胡伯<br>✓ 任何主权者的法律必须在其境内行使，并且约束其臣民。而在境<br>外则无效；<br>✓ 凡居住在其境内的，包括常住的与临时居住的人，都可视为该主<br>权者的臣民。<br>✓ 如果每一国家的法律己在其本国的领域内实施，根据礼让，行使<br>主权权力者也应让它们在内国境内保持其效力，只有这样做才不<br>致损害后者及其臣民的权力或利益。<br>

<b>牛津大学的法学教授戴西，标志着国际私法新里程碑。</b><br>✓ 凡依他国法律有效取得的任何权利，一般均应为英国法院所承认<br>和执行；<br>✓ 但如承认和执行这种依外国法取得的权利与英国的成文法规定、<br>公共政策和道德原则以及国家主权相抵触，则可作为例外，而不<br>予承认和执行。<br>✓ 为了判定某种既得权利的性质，只应依产生此种权利的该外国的<br>法律。<br>✓ 依照意思自治原则，当事人协议选择的法律具有决定他们之间法<br>律关系的效力。

该学说认为内国法院适用或承认与执行的，不但不是外国的法律，<br>也不是外国法创设的权利，而只是一个由它自己的法律所创设的权利，<br>亦即一个内国的权利，一个本地的权利。

✓ 国际私法范围的扩大与内容的不断丰富<br>✓ 国际私法各个分支学科逐渐形成<br>✓ 国际私法趋同化倾向不断加强，比较国际私法迅速发展<br>✓ 对传统冲突法及其学说改造的深化<br>✓ 国际私法的国内法典日渐增多<br>

中国唐朝：《永徽律·名例章》<br>1918年北洋政府第一部国际私法 《法律适用条例》

是指定某一涉外民事关系应适用哪一国家或地区的法律的规范<br>

准据法：经冲突规范指定，被用来具体确定涉外民事关系当事人<br>的权利与义务关系的特定实体法，称为调整该涉外民事关系的准据法。<br>

冲突规范特点<br>（1）冲突规范不同于一般实体法规范。<br>（2）冲突规范不同于一般程序法规范。<br>（3）冲突规范具有不同于一般的法律规范的结构。<br>

单边冲突规范<br> 是直接规定某种涉外民事关系只适用内国法或只适用外国法的冲<br>突规范。

双边冲突规范 <br> 并不直接某种涉外民事关系是适用内国法或外国法，而只抽象地<br>规定一个指引确定准据法的连结点，表明什么问题应适用何地法律，<br>至于准据法是内国法还是外国法，取决于具体个案。<br>

重叠适用准据法的冲突规范<br> 对“范围”所指的法律关系或法律问题必须同时适用两个或两个以上。<br>

选择适用准据法冲突规范<br> 指冲突规范含有两个或两上以上的连结点，但只需选择适用其中<br>一个连结点所指定的国家的法律来处理某一涉外民事关系。<br>

（1）属人法：大陆系国家：国籍国法； 英美系国家：住所地法<br>（2）物之所在地法<br> 是指民事法律关系的客体的物所在的地方的法律。常用于解决物权<br>方面，特别是不动产物权方面的法律冲突。<br>（3）行为地法<br> 是指法律行为发生地（或行为的损害结果发生地）所属法域的法律。<br>（4）法院地法<br> 是指审理涉外民商事案件的法院所在地的法律。<br>（5）旗国法<br> 是指船舶所悬挂的旗帜所属国家的法律<br>（6）当事人合意选择的法律<br> 是指当事人双方合意选择的那个国家的法律。 当今大多数国家<br>确定涉外合同准据法的首要原则。<br>（7）最密切联系的法律<br> 是把各种客观因素经由法官的主观判断加以认定的一种“准据法<br>表达公式”。<br>

又称为连结根据或连结因素，是指冲突规范中就范围所指法律关<br>系或法律问题指定应适用何种法律所依据的一种事实因素。<br> 在准据法表述公式中，连结点起着决定性的作用。

连接点的意义：<br>（1）从形式上看，连结点是冲突规范中将范围中所指法律关系与某<br>一法律联系起来的一种纽带或媒介。<br>（2）从实质上看，这种纽带或媒介又反映了该法律关系与某一法律<br>之间存在着内在的、实质的或合理的联系或隶属关系

连结点的软化处理

是指依据一定的法律观点或法律概念，对有关事实的性质作出<br>“定性”或“分类”，把它归入特定的法律范畴，从而确定应援引<br>哪一冲突规范的法律认识过程<br>

识别的依据：<br>（1）法院地法说<br>（2）准据法说<br>（3）分析法学与比较法学<br>（4）个案识别说

识别冲突：<br> 是指依据不同国家的法律观点或法律概念对有关事实进行定性或<br>归类所产生的抵触或差异。

识别冲突的原因：<br>（1）不同国家的法律对同一事实赋予不同的法律性质，从而可能会导致适用不同的冲突规范。<br>（2）不同国家对同一冲突规范中包含的概念的内涵理解不同。<br>（3）不同国家的法律往往将具有相同的内容的法律问题分配到不同的法律部门。<br>（4）由于社会制度或历史文化传统的不同，不同国家有时具有不同的法律概念或一个国家所使用的法律概念是另一个国家所没有的情况。<br>

（来回送）

产生原因

对某一涉外民事关系，甲国根据本国的冲突规范指引乙国的法律作准据法时，认为应包括乙国的冲突法，<br>而依乙国冲突法规范的规定却应适用甲国实体法，结果甲国法院根据本国实体法判决案件

（送出去）

转一圈再回来

我国禁止转反致

指法院在阶级当事人之间的争诉问题时，得以首先解决另外一个问题为条件<br>这时便可把该争诉的问题称为“本问题”或“主要问题”，把这需要首先予以解决的问题称为先决问题

用区际冲突法来解决<br>

用统一实体法来解决<br>

多法域国家当事人本国法的确定<br>✓ 在应适用当事人的本国法而其本国法各地法律不同时，以当事人<br>所属地法为其本国法，亦即以当事人的住所地或居所地法为其本国法而加以适用。<br>✓ 依当事人本国的“区际私法”的规定来解决。<br>

又称法律欺诈，是指涉外民事关系当事人为了利用某一冲突规范，<br>故意制造出一种连结点，以避开本应适用的准据法，并使得对自己有<br>利的法律得以适用的一种逃法或脱法的行为。<br>

著名判决

构成要件<br>

效力

指一国法院根据本国的冲突规范指定应适用外国法时，如何查明<br>该外国法的存在和确定其内容。

查明方法<br>✓ 由当事人举证证明；<br>✓ 法官依职权查明，无须当事人举证；<br>✓ 法官依职权查明，但当事人也负有协助义务<br>

外国法不能查明时的法律适用<br>✓ 直接适用内国法 <br>✓ 推定外国法与内国法相同<br>✓ 驳回当事人的诉讼请求或抗辩 <br>✓ 适用与本应适用的外国法相似的法律

中国规定：<br> 涉外民事关系适用的外国法律，由人民法院、仲裁机构或者行政机关查明。<br>当事人选择适用外国法律的，应当提供该国法律。<br>不能查明外国法律或者该国法律没有规定的，适用中华人民共和国法律

主要是指法院在依自己的冲突规范本应适用某一外国法作准据法<br>时，因其适用的结果与法院国的重大利益、基本政策、基本道德观念<br>或法律的基本原则相抵触，以及在应请求承认与执行外国判决或仲裁<br>裁决时如予以承认和执行的结果也会出现这种抵触，从而可以拒绝或<br>排除适用该外国法和拒绝加以承认和执行的一种保留制度。<br>

排除的后果：<br> 直接规定适用内国法，而未作什么限制；<br> 虽然也规定了适用内国法，但对适用内国法附加了一定的限制<br>

涉外民事关系法律适用法规定，诉讼时效适用相关涉外民事关系应当适用的法律

指外国自然人或法人在内国享有民事权利和承担民事义务的法<br>律状况

一般是通过国内立法和国际条约直接加以规定的

特点：<br>✓ 虽仍以互惠为基础，但多同时采取对等原则；<br>✓ 在内国的外国人享有跟内国人同等的权利，而不是同样的权利；<br>✓ 通常通过双边条约或多边条约，把国民待遇原则适用于船舶遇难<br>施救、专利申请、商标注册、版权以及民事诉讼权利方面。

特点：<br>✓ 它根据某一项双边条约或多边条约的规定，授予国给予受惠国约定范围<br>的优惠待遇。<br>✓ 当授予国给予任何第三国最优惠待遇时，受惠国即可根据最惠国待遇条<br>款的规定，自动取得与该第三国相同的待遇，而无需向授予国履行任何<br>申请手续。<br>✓ 它是通过一国的自然人、法人、商船、产品等所得到的待遇表现出来的。<br>✓ 在最惠国条款中，一般都对最惠国待遇的适用范围作了规定

含义

例外<br>✓ 一国给予邻国的特权与优惠；<br>✓ 边境贸易和运输方面的特权与优惠；<br>✓ 有特殊的历史、政治、经济关系的国家间形成的特定地区的特权<br>与优惠；<br>✓ 经济集团内部各成员国互相给予对方的特权与优惠。

无差别待遇，是指国家之间通过缔结条约，规定缔约国一方<br>不把低于内国或其他外国自然人和法人的权利地位适用于缔约国另一<br>方的自然人和法人

指一国赋予外国人某种优惠待遇时，要求它的公民能在外国人<br>所属的那个国家享受同样的优惠。互惠既可以通过国内法加以规定，<br>也可以通过国际条约加以规定

是发达国家给予发展中国家出口制成品或半制成品（包括某些初<br>级产品）一种普遍的、非歧视的和非互惠的关税优惠制度，又被称为<br>“关税普惠制”或“普惠制”。

特点：<br>✓ 普遍的，即所有发达国家对所有发展中国家的出口制成品和半制<br>成品给予普遍的优惠待遇；<br>✓ 非歧视的，即应使所有发展中国家都无歧视、无例外地享有到普<br>惠制待遇；<br>✓ 非互惠的，即由发达国家单方面给予发展中国家以特别的关税减<br>让，而不要求对等

✓ 人身受保护权<br>✓ 亲属权<br>✓ 继承权<br>✓ 劳动权<br>✓ 智力成果权<br>✓ 经营工商企业、开发自然资源和从事服务贸易的权利<br>✓ 土地的长期租赁使用权<br>✓ 司法保护权

自然人属于某一国家的国民或公民的法律资格

是一个人对国家承担效忠义务的根据，同时也是国家对他实行<br>外交保护的根据

冲突解决<br>

住所属于私法上的概念，它是自然人进行民事活动的中心地，反映<br>居民与特定地域的联系。<br>✓ 国籍是公法上的概念，它确定自然人的政治身份，反映了居民与特<br>定国家的联系，非经法定程序不得随意变更国籍。<br>✓ 居所也是私法上的概念，是指居民暂时居住的某一处所，设定居所<br>的条件没有住所严格，不要求居民有久住的意思，只要有一定居住<br>时间的事实即可。<br>✓ 惯常居所又称习惯居所，必须持续某段时间的一种经常的身体出现。

指自然人享有民事权利和承担民事义务的资格<br>

冲突解决<br>

原则上由<b>失踪者本国法院</b>对涉外失踪或死亡宣告行使管辖权，但<br>在一定条件或范围内，也可由其住所或居所国管辖

• 一般是依属人法（尤其是其中的国籍国法）解决，但对涉及法院<br>境内的财产及法律关系的死亡宣告则依法院地法解决。<br>• 我国法律并没有关于涉外失踪或宣告死亡案件管辖权的具体规定。

依当事人属人法来解决<br>

例外和限制：<br>1.处理不动产的行为能力和适用于侵权行为的责任能力，分别适用与物之所在地法和侵权行为地法；<br>2.有关商务活动的当事人的行为能力也可以适用商业行为地法<br>

一旦法院作出禁止治产宣告，被申请人即丧失亲自管理自己财产的权利，转而由法院指定的辅助人或监护人来管理财产

两种主张：<br>（1）主张应由被宣告禁止治产者的本国法院依本国法管辖。<br>（2）主张也可由被宣告禁治产者居住地国家的法院依其法律进行管辖<br>

指依法定程序成立，具有自己的名称、组织机构、住所、财产<br>或者经费，能够以自己的名义享有民事权利和承担民事义务，并能在<br>法院起诉、应诉的组织体<br>

确定法人国籍的标准<br>✓ 依法人组成成员的国籍<br>✓ 以成立地（组成地）<br>✓ 依法人实际上为何国人控制或操纵

中国历史上确定法人国籍的实践：<br>✓ 新中国成立初期，主要采法人资本实际控制说；<br>✓ 目前对外国法人国籍国法的确定，采注册登记国说；<br>✓ 对中国内国法人国籍的确定，则采法人成立地和准据法复合标准。<br>

我国对于法人住所的确定主要采取管理中心或主事务所所在地标准。<br>

指对外国法人以法律人格者在内国从事民商事活动的认可，<br>是外国法人进入内国从事民商事活动的前提<br>

前提

特别认许程序<br>

概括认许程序<br>

一般认许程序<br>

分别认许程序<br>

指决定法人权利能力和行为能力的准据法，<br>即确定法人身份、构成和法律地位的法律。

我国目前对外国法人采注册登记地为定其国籍的标准，并以该国法律为其属人法。

法律行为是在有关当事人之间通过意思表示，设定、变更或消灭<br>特定权利义务关系的重要法律事实<br>

法律行为形式要件的准据法中，根据“场所支配行为”原则，适用行为地法<br>

指代理人在代理权限内以被代理人的名义实施的民事法律行为，<br>对被代理发生效力<br>

涉外代理

被代理人与代理人关系的准据法被代理与代理人的关系，也即代<br>理关系，其准据法应依产生代理权的原因分别确定。

具有国际性质的商业或非商业代理

适用范围包括

《涉外民事关系法律适用法》第16条规定：代理适用代理行为地法律，<br>但被代理人与代理人的民事关系，适用代理关系发生地法律。<br>当事人可以协议选择委托代理适用的法律

主导<br>

特殊情形<br>

<b>✓ 不动产物权，适用不动产所在地法律。</b><br>✓ 当事人可以协议选择动产物权适用的法律。当事人没有选择的，适<br>用法律事实发生时动产所在地法律。<br><b>✓ 当事人可以协议选择运输中动产物权发生变更适用的法律。当事人<br>没有选择的，适用运输目的地法律。</b><br>✓ 有价证券，适用有价证券权利实现地法律或者其他与该有价证券有<br>最密切联系的法律。<br>✓ 权利质权，适用质权设立地法律。

指包含有国际因素或涉外因素的破产<br>

单一破产制

复合破产制<br>

普及破产主义<br>

地域破产主义<br>

折中主义：即兼采普及破产主义和地域破产主义。<br>

✓ 主营业所所在地<br>✓ 住所地或惯常居所地<br>✓ 财产所在地<br>✓ 国籍国<br>✓ 进行营业活动地<br>✓ 债务人的出现地<br>✓ 债务人主要利益中心地<br>

遗嘱信托<br>

设定信托（合同）<br>

指人们对通过脑力劳动创造出来的智力成果依法享有<br>专有权利<br>

缔结最早、成员国最广泛<br>

最基本、最重要<br>

开放性

于1884年生效，至2018年成员国195个，自1985年对我国生效

主要内容<br>

非开放性，只对《巴黎公约》成员<br>

于1978年生效，至2018年成员国152个，自1994年对我国生效<br>

内容：确定了“一项发明一次申请制度

于1892年生效，至2018年斯德哥尔摩文本的签约方56个，自1989年对我国生效<br>

作为《巴黎公约》商标补充<br>

内容

于1887年生效，至2018年成员国185个，自1992年对我国生效。

第一个保护文学、艺术和科学作品<br>

最重要的、影响最大的保护著作权

原则

<b>双国籍是指作品国籍和作者国籍</b><br>

于1955年生效，至2018年成员国100个，自1992年对我国<br>生效。<br>

特有内容

又称《罗马公约》

于1964年生效，至2018年成员国93个<br>

关于邻接权保护方面的第一个国际公约<br>

非开放性，对《《伯尔尼公约》和《世界版权公约》成员<br>

内容<br>

《与贸易有关的知识产权协定》（简称《TRIPS协定》）<br>

于1995年成立，至2018年共有164个成员

✓ 当事人一方或双方是外国公民、外国法人或者其他组织、无国籍人；<br>✓ 当事人一方或双方的经常居所地在中华人民共和国领域外；<br>✓ 标的物在中华人民共和国领域外；<br>✓ 产生、变更或者消灭民事关系的法律事实发生在中华人民共和国领<br>域外；<br>✓ 可以认定为涉外民事关系的其他情形<br>

法则区别说——19世纪中叶 客观论<br>

19世纪中叶——20世纪中叶 主观论<br>

20世纪中叶——持续至今 主观论与客观论相结合

即以当事人意思自治原则为主、最密切联系原则为辅。

具体应用<br>

意思自治的限制<br>

我国合同准据法的确定方法

两大法系比较<br>

我国实践<br>

指当事人没有明示或默示选择合同准据法时，合同的成立与<br>效力应适用与其有最密切联系的法域的法律<br>

✓ 除当事人意思自治选择法律外，直接依据特征性履行方法，明确<br>规定具体合同的法律适用，特征性履行方法直接代替最密切联系原则。<br>✓ 将最密切联系原则与特征性履行方法结合起来，通过特征性履行方法确定最密切联系地。<br>✓ 最密切联系原则、特征性履行方法与更密切联系例外相互结合。

巴倍科克诉杰克逊案

依据当事人属人法、合同缔约地法、合同准据法任何一个为有能力，即为有能力<br>

目前我国并没有关于合同当事人合同缔约能力法律适用的特殊规定

目前我国法律没有对合同形式的法律适用作出特别的规定，实践<br>中会适用合同缔结地法或者合同准据法确定合同的形式。<br>

适用允许当事人意思自治，当事人既可以选择某一国家的法律作为合同准据<br>法，又可以选择相关的国内法、国际条约和国际惯例。

适用范围

买卖双方的权利和义务<br>

✓ 合同当事人的行为能力或因某一当事人无能力而导致合同无效或撤销的后果；<br>✓ 代理人能否约束本人或某一机关能否约束某一法人或非法人公司或团体；<br>✓ 所有权转移；<br>✓ 买卖对当事人以外的任何人所发生的效力；<br>✓ 关于仲裁或选择法院的协议，即使此种协议已载入合同

本身不是法律，不产生必然的强制约束力<br>

✓ 航次租船合同<br>✓ 定期租船合同<br>✓ 光船租赁合同<br>

✓ 票据行为能力的准据法<br>✓ 关于票据行为方式的准据法<br>✓ 关于票据债务的准据法<br>✓ 关于票据权利取得的准据法<br>✓ 关于票据权利的行使与保全问题的准据法

首先适用当事人双方选择的法律，<br>在当事人未选择法律和相关国家不加限制的情况下，很多国家规定直<br>接适用转让方或受让方所属国的法律。但是有些国家特别是技术引进<br>国，则常常采取种种措施限制或禁止当事人的法律选择。

<b>一般都适用东道国法</b><br> 在我国，主要的国际私人直接投资合同中有中外合资经营企业合同、<br>中外合作经营企业合同、中外合作勘探开发自然资源合同

劳务输出国的劳务输出公司或国际经济技术合作公司与劳务输入<br>国的有关机构就劳务合作问题所签订的合同

✓ 适用当事人意思自治原则，即由劳务合同当事人自主选择应适用<br>的法律。<br>✓ 适用受雇人惯常工作地所在国法律。 <br>✓ 适用雇主的营业地所在国法律。<br>✓ 依最密切联系原则或最有利于保护受雇人利益的原则决定应适用<br>的法律。

（一）当事人意思自治的限制适用。<br>（二）在当事人未作法律选择时，有些国家规定适用消费者惯常居所地。 <br>（三）在当事人未作有效的法律选择，或尽管当事人已作出法律选择，<br>但满足了一定的条件情况下，有些国家立法规定，其内国法中的强制性<br>规则直接适用于消费合同，而置当事人的选择于不顾

1.当事人意思自治原则的适用<br>2.最密切联系原则的适用<br>• 合同缔结地<br>• 合同履行地<br>• 合同标的物所在地

因不法侵犯他人人身或财产权利并致损害而承担民事赔偿责任所<br>构成的债，为侵权行为之债。

我国涉外侵权规定

通过网络或者采用其他方式侵害姓名权、肖像权、名誉权、隐私<br>权等人格权的，适用被侵权人经常居所地法律

✓ 船舶相撞，或船舶与海上设施碰撞所发生的侵权行为。，<b>公海适用法院地法，领海适用领海国法</b><br>✓ 发生在船舶内部的侵权行为。<b>适用旗国法</b><br>✓ 因海上运送事故致旅客死伤，货物毁损所发生的侵权行为。<b>依合同准据法来解决运送人的责任问题</b><br>

✓ 我国《海商法》第273条“船舶碰撞的损害赔偿，适用侵权行为地<br>法律。船舶在公海上发生碰撞的损害赔偿，适用受理案件的法院<br>所在地法律。同一国籍的船舶，不论碰撞发生于何地，碰撞船舶<br>之间的损害赔偿适用船旗国法律。”

发生在航空器内部的侵权行为航空器登记国法。<br> 因航空器碰撞或航空器与其他物体碰撞所发生的侵权行为，被碰撞或受害方的航空器登记国法。<br> 因航空器事故致旅客死伤或物品毁损的侵权行为，适用有关国际公约。

调整航空货物运输合同的国际公约有

凡是没有法律上的根据致他人遭受损害而自己获得的利益称为不当得利。<br>

主张类型

“无委托的事务管理”，是指既未受委托、又无法律上的<br>义务而为他人管理财产或事务，因而支出的劳务或费用，依法有权请求他人支付。

主张类型

实质

形式<br>

指在驻在国不反对的前提下，一国授权其驻外领事或外交代表<br>为本国侨民依本国法律规定的方式办理结婚手续并成立婚姻的制度<br>

国家之间通过签订领事协议，准许由各国领事办理本国国民<br>的婚姻登记，已很普遍

不但实质要件要适用当事人的本国法，不受婚姻<br>举行地法的制约，而且在形式要件方面，也与通常情况要求适用婚姻<br>举行地法不同，亦得适用当事人本国法

包括姓氏权、同居义务权、忠贞及扶助义务、住所决定权、从事<br>职业和社会活动的权利、夫妻之间的日常代理权等内容

（一）适用丈夫的本国法<br>（二）适用夫妻共同属人法或夫妻有更密切联系的法律<br>（三）原则上适用属人法，但在特定问题上得依行为地法<br>（四）适用结果选择方法

夫妻人身<b>关系，适用共同经常居所地法律</b>；没有共同经常居所地<br>的，适用共同国籍国法律

包括财产归属与债务责任等方面<br>

共同财产制与分别财产制<br>

约定财产制与法定财产制<br>

（一）适用当事人属人法<br>（二）适用支配婚姻效力的法律<br>（三）适用意思自治原则<br>（四）适用最密切联系原则<br>

夫妻财产关系，当事人可以协议选择适用一方当事人经常居所<br>地法律、国籍国法律或者主要财产所在地法律；<b>当事人没有选择的，<br>适用共同经常居所地法律</b>；没有共同经常居所地的，适用共同国籍<br>国法律

<b>适用父母子女共同经常居所地法律</b><br>

没有共同经常居所地的，适用一方当事人经常居所地法律或者国籍国<br>法律中有利于保护弱者权益的法律。

1.协议离婚<br>

2.诉讼离婚<br>

条件和手续

效力<br>

关系的解除<br>

监护<br>

扶养<br>

方式

效力

法定继承，适用被继承人死亡时经常居所地法律，但不动产法定<br>继承，适用不动产所在地法律。<br>

遗产管理等事项，适用遗产所在地法律<br>

我国《涉外民事关系法律适用法》第35条规定：无人继承遗产的归属，适用被继承人死亡时遗产所在地法律<br>至于国家或集体是以最后继承人权利取得无人继承财产还是依先占权取得无人继承财产，中国尚无明确规定

我国对涉外法定继承的法律适用采用“分割制”，分动产和不动产

不动产遗嘱方式，依财产所在地法<br>

动产遗嘱方式，可依下列任一法律<br>

1.公约的适用范围<br>2.公约明确规定采用“同一制”<br>3.遗产继承中的意思自治原则<br>4.在一定情况下也可以对其遗产中的部分财产采分割制<br>5.公约接受转致<br>6.公约明确规定了是针对遗产的准据法的适用范围<br>7.公约规定了继承协议的有关问题

外国人在内国境内享有什么样的民事诉讼权利，承担什么样的民<br>事诉讼义务，并能在多大程度上通过自己的行为行使民事诉讼权利和<br>承担民事诉讼义务的法律状况

我国《民事诉讼法》肯定了国民待遇原则<br>

外国人不能根据<br>国民待遇原则而要求在内国享有法院国的本国法也不赋予自己的公民<br>或法人的诉讼权利能力<br>

即使内国从法律上对外国人的实体<br>民事权利加以某些限制，但这些限制并不必然同时要求及于外国人的<br>民事诉讼权利能力<br>

越来越多的国际条约，明确约定相互对缔约他方公民<br>和法人等民事诉讼地位给予国民待遇。<br>

<b>指外国人或在内国未设有住所的人在内国法院提起民事诉讼时，<br>应被告的请求或依内国法律的规定，为防止其滥用诉讼权利，或防止<br>其败诉后不支付诉讼费用，而由内国法院责令原告提供的担保。</b><br>

（1）法律援助的主体是律师、公证员、基层法律工作者等法律服务<br>人员，司法救助的主体是人民法院；<br>

（2）法律援助发生于刑事、民事、行政诉讼等所有诉讼活动和非诉<br>调解中，司法救助则只发生于民事、行政诉讼中。<br>

（3）法律援助减收、免收的是法律服务费用，司法救助减收、免收<br>的是诉讼费，是国家的财产性资金。<br>

指一个国家的领事可以根据有关国家的诉讼立法和有关国际条约<br>的规定，在其辖区内的驻在国法院依照职权代表派遣国国民或法人参与<br>有关的诉讼，以保护派遣国国民或法人在驻在国的合法权益

指一国法院对特定的涉外民事案件行使审判权的资格

原则

是指相同的当事人基于同一诉讼请求或案件事实，先后或同时向两个<br>或两个以上的国家的法院起诉，而两个或两个以上国家法院都进行受理的<br>情形。<br>

禁诉命令<br>

司法管辖豁免<br>

诉讼程序豁免<br>

强制执行豁免

指对一国制定的法令或在其领土内实施的官方行为，其他国家<br>的法院不得就其有效性进行审判。<br>

在国家间互惠的基础上，为使一国外交<br>代表在驻在国能够有效地执行任务，而由驻在国给予的特别权利和优<br>遇，即称为外交特权与豁免

《维也纳领事关系公约》：领事馆员和领事馆雇佣的人员只有在与其<br>公务行为有关的案件中才能享受接受国法院或行政机关的管辖豁免。<br>

不适用于下列民事诉讼<br>

国际组织是指在国际范围内从事活动的由若干国家或政府通过<br>条约设立并取得国际法人资格的团体。其中首推联合国及其专门机<br>构这类政府间组织。<br>

指一国法院或其他主管机关，根据另一国法院或其他主管机关<br>或有关当事人的请求，代为或协助执行人与诉讼有关的某些司法行为<br>

提供司法协助行为应适用的准据法，各国国内法和司法协助条约<br>多规定为被请求国法律<br>

在司法协助中，如果请求国提出的进行司法协助的事项跟被请求<br>国的公共程序相抵触，被请求国有权拒绝提供司法协助

直接送达

定义

间接送达<br>

1.一国不得因国内专属管辖权，或不允许诉讼而拒绝协助执行。<br>2.执行送达的法院不管文书中确定的出庭日期或期限是否已过，均应<br>送达。<br>3.对于按《公约》提交的未附中文译本而附英、法文译本的文书，法<br>院仍应予以送达。

<br>

司法部将国内文书转往对方中央机关两个半月后，如果未收到<br>证明书，将发函催办<br>

✓ 依受送达人所在国与中国缔结或共同参加的国际条约中规定的方式送达；<br>✓ 通过外交途径送达；<br>✓ 向作为受送达人的自然人或者企业、其他组织的代表人、主要负责人直<br>接送达；<br>✓ 向受送达人委托的有权代其接受送达的诉讼代理人送达；<br>✓ 向受送达人在中国境内设立的代表机构或有权接受送达的分支机构、业<br>务代办人送达；<br>✓ 邮寄送达；<br>✓ 公告送达；<br>✓ 通过传真、电子邮件和移动通信等方式送达。

✓ 对与中国缔结有关司法协助协定的国家，按司法协助协定处理；<br>✓ 对尚未与中国缔结司法协助协定的国家，只要其是海牙《送达公约》<br>的成员国，可根据公约进行送达；<br>✓ 外交代表或领事送达；<br>✓ 既未与中国缔结司法协助协定，又非1965年海牙《送达公约》成员<br>国的国家，通过外交途径进行送达；

直接证据<br>

直接取证<br>

间接证据<br>

间接取证<br>

1.请求承认与执行的必须是民事判决<br>2.原判决国法院必须具有合法的管辖权<br>3.外国法院判决己经生效或具有执行力<br>4.外国法院进行的诉讼程序是公正的<br>5.外国法院判决必须合法取得<br>6.不存在“诉讼竞合”<br>7.承认与执行外国判决不违背内国公共秩序

针对法院的判决<br>

针对仲裁<br>

指在国际商事活动中，当事人双方依事先或事后达成的仲裁<br>协议，将有关争议提交给某临时仲裁庭或常设仲裁机构进行审理，<br>并作出具有约束力的仲裁裁决的制度

1.就机构的性质而言<br>2.就管辖权来源而言<br>3.就审理程序的公开性而言<br>4.就当事人的自治性而言<br>5.就审级制度面言

只具有民间团体的性质

管辖权建立在双方当事人自愿达成的仲裁协议基础上

程序一般不公开

一般实行一裁终局制

当事人的自治性较大，如可自主选择仲裁机构、仲裁点，适用法律等

（一）<b>临时仲裁与机构仲裁——组织形式划分</b><br>（二）依法仲裁与友好仲裁——法律适用划分<br>（三）私人间仲裁与非私人间仲裁<br>

国际仲裁机构<br>

中国受理涉外民商事争议的仲裁机构

指双方当事人合意将他们之间己经发生或者将来可能发生的<br>国际商事争议交付仲裁解决的一种书面协议。

仲裁条款和仲裁协议书<br>

内容

✓ 仲裁协议的形式。<br>✓ 仲裁协议当事人的行为能力。<br>✓ 争议事项的可仲裁性

✓ 对双方当事人具有严格的约束力，不得再向法院提起诉讼。<br>✓ 具有排除有关国家法院的管辖权的效力。<br>✓ 是有关仲裁机构行使仲裁管辖权的依据。<br>✓ 是强制执行仲裁裁决的依据<br>

✓ 法人合并与分立并不导致原来所签字的仲裁协议的无效。<br>✓ 合同转让一般也不影响原仲裁协议的效力。<br>✓ 提单的转让和租约仲裁条款并入提单。<br>✓ 国际公约中的仲裁条约的适用。<br>✓ 代位清偿<br>

是指法院或仲裁机构根据仲裁案件当事人的申请，就有关申请人<br>的财产作出临时性强制措施，以保全申请人的权益，保证将来作出的<br>裁决能够得到执行。<br>

仲裁中的财产保全，通常由当事人在仲裁申请时一并提出，也可<br>在仲裁审理过程中提出。<br>

我国《民事诉讼法》规定，涉外仲裁中当事人提出财产保全申请的，有权作出裁定的机构是“被申请人住所地或财产所在地的中级人民法院”

适用当事人选择的法律、适用仲裁协议订立地法、适用当事人的属<br>人法、适用最密切联系地法、适用仲裁地法等不同主张

形式审查的内容<br>

主动拒绝承认与执行的理由

我国高院为不予执行或撤销涉外和外国仲裁裁决的司法审查案件建立了“报核制度”

冲突规范的结构与类型

冲突规范的软化处理

区际法律冲突与准据法的确定

时际法律冲突与准据法的确定

人际法律冲突与准据法的确定

外国法查明的方法

外国法不能查明的处理

外国法适用的限制