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刑法总论

2023-08-26 20:59:43   0  举报

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法考刑法思维导图1

法考

法考记忆脑图

作者其他创作

大纲/内容

刑法论

刑法的功能

保护法益：保护法益=保护客体或犯罪客体

犯罪是指侵害法益的行为

保障人权：约束司法机关

刑法的解释（刑法教义学）

解释对象

刑法典（1997.10.1）

单行刑法（关于惩治骗购外汇、逃汇和非法买卖外汇犯罪的决定）

解释方法

解释技巧（负责生产结论）

平义解释，例如：公私财物——他人的财物

扩大解释（扩张解释），例如：信件——电子邮件

缩小解释（限制解释）

类推解释

性质：类推解释违反罪刑法定原则被禁止。注意：类推解释即针对司法机关，也针对立法机关

例外：不禁止有利于被告人的类推解释（在严格罪刑法定中又体现了一遍）

区分：类推解释和扩大解释（扩大解释还能接受，类推解释接受不了）★★★★★

例如：1.遗弃罪中“负有抚养义务”——包括扶养义务的其他人（扩大解释）
2.组织卖淫罪“卖淫”——包括男女（扩大解释）
3.传播性病罪“性病”——包括艾滋病（扩大解释）
4.传播淫秽物品罪“淫秽物品”——网上直播卖淫（扩大解释）

反义解释（反对解释）：根据正面表达，推导出反面含义

解释理由（负责提供论证）

文理解释

体系解释：解释后的含义在刑法体系中是否合理

同一用语的含义相对化（一词多义）

不同用语的含义同一化（多词一义）

例如：1.出售、销售、倒卖、贩卖=有偿转让所有权
2.恐吓、胁迫、威胁、敲诈=恶害相告，使对方产生恐惧

同类解释规则：“例示法”

当然解释

举重以明轻：证明行为无罪时

举轻以明重：证明行为有罪时

目的解释：根据刑法保护的目的解释

刑法的原则

罪刑法定原则：法无明文规定不为罪（该原则用来保障人权，而非保护法益）

思想基础

民主主义：只有民主产生的立法机构才能规定法律

自由主义（尊重人权主义）：法律具有预测可能性

基本内容

成文的罪刑法定

法律主义：只有立法机关才有权立法（民主主义体现）

禁止习惯法，因为违反预测可能性原理（违反自由主义）

事前的罪刑法定

原则：禁止溯及既往

例外：不禁止有利于被告人的溯及既往

严格罪刑法定

原则：禁止类推解释（同时违反民主主义和自由主义）

例外：不禁止有利于被告人的类推解释

确定的罪刑法定

明确性要求：罪刑要明确（简单罪状不违反明确性要求）

禁止绝对不定刑及绝对不定期刑（违反自由主义）

禁止不均衡、残虐的刑罚（出于人道主义）

谦抑性（补充性）：刑法是其他法律的补充和保障

禁止处罚不当罚的行为

注意：民法与刑法是低位阶和高位阶（适用顺序先后）的关系

罪刑相适应原则

法益侵害性

可谴责性（主观恶性）

人身危险性（再犯可能性）

预防刑

刑法的效力

空间效力

在中国境内犯罪：属地管辖原则

原则：旗国主义（包括航空器和船舶）

例外：不包括国际列出、国际长途汽车

注意：属地原则中犯罪行为和犯罪结果，两者有其一就属于我国领土内犯罪

在中国境外犯罪

原则

属人管辖原则：我国公民在境外犯罪——3年以下不追究（军人和国家工作人员除外）

保护管辖原则：外国人在境外犯罪——3个条件：针对我国公民、犯重罪（3年以上）、双重犯罪原则

普遍管辖原则:国际犯罪

时间效力

原则：从旧兼从轻

注意：
1.针对未决犯，对于已决犯不存在溯及既往的问题
2.重审的案件，适用行为时的法律（旧法）

司法解释的时间效力

行为时无、审判时有，按照有处理

行为时无、审判时有，按照“从旧兼从轻”处理

犯罪论

犯罪构成

定罪标准：两阶层

定罪方式：三段论

大前提

主客观

记述的构成要件：通过客观即可判断

例如：伪造、变造、护照、签证

规范的构成要件：需要主观价值判断

例如：猥亵、侮辱、淫秽物品

成文与不成文

成文的构成要件：刑法明文规定

例如：抢劫罪“暴力、胁迫或者其他方式”、强奸罪“妇女”

不成文的构成要件：刑法无明文规定

例如：以非法占有为目的

积极和消极

积极的构成要件：正面表面

例如：司法工作人员

消极的构成要件：反面否认

例如：没有获得不正当利益，不是行贿

客观和主观

客观的构成要件：表明行为人外在的

例如：行为、结果、时间、地点

主观的构成要件：表明行为人内心的

例如：过意、故意、目的、动机

两阶层犯罪体系

客观要件（违法要件）：行为的法益侵害（违法性）

行为主体

自然人犯罪

真正身份犯（定罪身份）：影响定罪的身份
注意：
1.必须在开始时就具有的（例如：犯罪分子中的组织者就不是）；
2.定罪身份只针对实行犯（含间接实行犯），不具有身份的人可作为共犯

不真正身份犯（量刑身份）：不影响定罪，影响量刑的身份

国家工作人员的认定标准：是否从事公务

事务具有公共管理性

事务具有行政职责性

国家工作人员（贪污罪、受贿罪、挪用公款罪）
非国家工作人员（职务侵占罪、非国家工作人员受贿罪、挪用资金罪）

单位犯罪

分类

纯正的单位犯罪

不纯正的单位犯罪

注意：纯正的自然人犯罪：贷款诈骗最、信用卡诈骗最、有价证券诈骗罪（贷款-信用-有价）

成立条件

主体条件

原则：一般不要求有法人资格

注意：分公司或内设机构需满足2个条件
1.以自己的名义犯罪
2.违法所得归该机构所有

例外：私营单位构成犯罪需要法人资格

主观条件

单位意志

单位决策机构的决议

单位领导权力范围内的决定

单位也可以是过失犯罪

注意：解开单位面纱：1.成立单位目的是犯罪、2.成立单位后主要活动是犯罪

单位犯罪与个人犯罪的关系

区分标准：单位意志+单位利益=单位犯罪，其余都是个人犯罪

单位实施纯正的个人犯罪：定单位直接责任人的犯罪

处罚

原则：双罚，罚单位也罚个人

注意：单位不能判决没收财产

例外：单罚（只罚个人）

单位没了

吊销、破产——追究直接责任人

被合并——追究原单位

危害行为

特征

有体性：人的身体活动

积极举动

消极举动

有意性：有意实施（主观特征）

有害性：有法益侵害（实质特征）

判断

危害行为与生活行为的区分

客观上是否对法益造成了危险

注意：考题中会用主观来诱导考生先入为主

降低危险与替代危险

是否开创新的危险

被害人自陷风险★★★★★

第一步：判断危险的实行者是谁

第二部

如：被爱人=实行者，自陷风险需满足

主观上：有危险认识能力

客观上：有危险控制能力

如：行为人=实行者，自陷风险需满足

主观上：有危险认识能力

客观上：有危险控制能力

分类

作为

注意：“持有”属于作为

不作为

真正的不作为：刑法规定只能由不作为构成的犯罪

注意：不作为犯中不履行义务的方式，可以是积极，也可以是消极

例如：丢失枪支不报罪；遗弃罪；拒不支付劳动报酬罪；拒绝提供间谍犯罪
恐怖主义犯罪；极端注意犯罪证据罪；拒不执行判决、裁决罪

不真正不作为犯：既可以作为构成，也可以不作为构成的犯罪

危害结果

法益侵害事实的分类

实害犯（结果犯）:犯罪成立达到实害结果

例如：生产、销售劣药罪

具体危险犯：犯罪成立达到现实紧迫的危险

例如：生产、销售不符合标准的医用器材罪

抽象危险犯（行为犯）

例如：生产、销售假药罪

关于结果加重犯

法定性：必须刑法明文规定

例如：故意伤害罪致人死亡；强奸罪致人重伤、死亡（强制猥亵罪没有加重犯的规定）；非法拘禁罪致人重伤、死亡；拐卖妇女、儿童罪致人重伤、死亡
暴力干涉婚姻自由罪致人死亡；虐待罪致人死亡（侮辱罪、诽谤罪、遗弃罪没有加重犯的规定）；抢劫罪致人重伤、死亡；抢夺罪致人重伤、死亡

注意：绑架罪没有加重型

注意：主观要件

基本犯罪都是故意犯罪，对加重结果一般都是过失

对加重结果也可以是故意

例如：强奸罪致人重伤、死亡；拐卖妇女、儿童最致人重伤、死亡；抢劫罪致人重伤、死亡；放火罪致人重伤、死亡

一个行为：一个行为导致的加重结果

注意：结果加重犯与想象竞合犯的关系

相同点：都是一个行为同时触犯两个罪名

不同点：是否有法律规定

因果关系：实行行为与加重结果之间有因果关系

“因”的辨认：加重结果必须是基本犯的施行行为，即使用该行为是为达到基础的目的

因果关系的判断（介入因素）

因果关系

“因”的要求：必须造成危害行为

“果”的要求

必须现实发生，不包括假设的结果

规范保护范围

一个罪状只能保护一种法益

一个注意义务（过失犯罪的）只能保护一类实害结果

管辖犯罪内的结果：犯罪结果由管辖范围内的负责人承担

介入因素

判断标准，第一步判断：介入因素是否异常

不异常：先前行为与介入因素之间是引发关系

结论：先前行为与结果有因果关系

异常：先前行为介入因素是独立关系

第二步分析：谁的作用大

先前行为的作用大

结论：先前行为与结果有因果关系

介入因素的作用大

结论：介入因素与结果有因果关系

二者作用都大

结论：二因一果

介入因素的种类

被害人自身的行为（主要是被害人自杀的问题）

原则：被害人自杀（有选择的情况下）与先前行为没有因果关系

例外：在暴力干涉婚姻自由罪致人死亡和虐待罪致人死亡中，自杀与先前行为有因果关系

第三人行为（主要是阻断救助的问题）

原则：死亡结果与阻断救助的行为（介入因素）有因果关系

前提：存在救助行为，且能够救活（有效）

被害人特殊体质（疾病的发作问题）

原则：先前行为与疾病发作有无引发关系

注意：即使有引发关系，还需看主观要件

无法查明的案件★★★★★

行为人是一个人：死亡时间无法查明，死的越早，对被告越有利

行为人是两个人

两人为共谋：部分实行，全部负责

两人不是共谋：存疑时有利被告

违法阻却事由

正当防卫

前提★★★★：首先正当防卫的行为，要求是违法行为（法益侵害性）

构成要件

起因条件：存在现实的不法侵害

现实性：如果不存在不法侵害就是假想防卫

1.假想防卫不可能是故意为之

2.如果假想防卫人有过失，就是过失犯罪

3.如果假想防卫人没有过失，就是意外事件（无罪处理）

客观性：不法侵害只要是客观存在的就行

作为/不作为的不法侵害

故意/过失的不法侵害

无责任年龄/无责能力的不法侵害

时间条件：正在进行的不法侵害

如果不是正在进行的不法侵害就是防卫不适时

事前防卫

事后防卫

结束的内容：要求侵害行为和侵害的危险都结束

不法侵害危险的判断

判断时间：从行为时判断

判断角度：从一般人的视角

防卫不适时的处理办法

故意为之——成立故意犯罪

过失为之——成立过失犯罪

无故意、过失——成立意外事件

意思条件

偶然防卫★★★★★

防卫认识不要说——正当防卫

防卫认识必要说——不构成正当防卫

注意：定罪从事实和结果2个方向分析，一般构成无罪或未遂

相互斗殴

结论

斗殴无防卫——狗咬狗

斗殴有承诺——承诺轻伤以下有效

对象条件：必须不法者侵害者本人

共同犯罪

对直接实行犯可以正当防卫

对幕后教唆犯、间接正犯不能正当防卫

帮助犯如果具有攻击性的帮助行为，可以正当防卫

破坏犯罪工具属于正当防卫

限制条件

必要性：只要是制止不法侵害的手段就不过当

相当性：比例原则

注意：主观上防卫过当必须是对结果有过失

特殊正当防卫

条文属性：是注意规定

具体解释：暴力手段必须与“杀人、抢劫、强奸、绑架”程度相同

注意：迷奸不算特殊正当防卫

紧急避险

起因条件：客观上存在危害

如果客观上不存在就是假想避险

时间条件：危险正在发生

意思条件

注意：偶然避险（同偶然防卫）

“不得已”条件（补充条件）

受强制的紧急避险：受他人强制实施紧急避险的情形（属于紧急避险）

限制条件：要求保护的法益≥损害的法益

注意：财产法益可以划等号，生命法益不行

被害人承诺

一般被害人承诺

承诺的范围

承诺的法益有处分权

承诺的法益有一定限度

财产可放弃

名誉可放弃

自由可放弃

身体权轻伤范围

生命无效

承诺的时间：必须事前，事后无效

承诺的能力：被害人对承诺的事项有理解能力

注意：对幼儿、精神病的承诺无效，定盗窃罪

承诺的意思表示

事实认识错误（虚构事实，隐瞒真相）——承诺无效

动机错误（被害人有坏心思）——承诺有效

推定的被害人承诺

被害人没有实现承诺

推定被害人得知真相后会承诺

注意：推定以一般人的合理意愿为标准

主观要件（责任要件）：行为人的可谴责性

罪过形式区分

犯罪故意：明知+故意

主客观一致原则

客观决定主观原则

有无认识危害结果的发生

有——对发生结果的态度

希望：直接故意（明知+希望）

放任：间接故意（明知可能+放任）

注意：1.必须是明知可能，不是明知必然
2.如果一个罪由间接故意（过失）构成，则一定能由直接故意构成

反对

有结果避免可能性：过于自信的过失（已预见+轻信能避免+危害结果发生）

没有结果避免可能性：不可抗力（已预见+不能避免+危害结果）

无——有无结果预见的可能性

有：疏忽大意的过失（应当预见+没有预见+危害结果发生）

无：意外事件（无法预见+没有预见+危害结果发生）

事实认识错误

对象错误：对目标身份有认识错误

注意：1.不是目标的种类；2.注意目标的位置

打击错误（方法错误）★★★★★

观点展示

具体符合说：实事求是

法定符合说：重在保护法益，严惩凶手（修改案件事实）

打击错误与偶然防卫的结合：先讨论打击错误再讨论偶然防卫

因果关系错误（解决犯罪是否既遂的问题）

狭义的因果关系错误

客观阶层

没有因果关系，不构成故意犯罪既遂（人生果案）

具有因果关系，进入主观阶层

主观阶层

以为A死法，实际B死法

结果的推迟发生（事前故意）★★★★★

行为公示：前行为（以为死亡）+后行为（真实死亡）

观点展示

多数说

二果一因：重罪吸收轻罪

少数说

后因一果：数罪并罚

注意：前行为必须故意杀人致人昏迷或重伤

结果的提前发生（构成要件的提前实现）★★★★★

行为公示：前行为（预备行为）+后行为（实行行为），实际上前行为导致死亡

判断标准：前行为是否着手

已着手：故意杀人罪既遂

尚未着手：故意杀人罪犯罪预备与过失致人死亡罪，想象竞合

抽象的认识错误：主观想犯罪的罪与客观实际的罪存在不同的犯罪构成（2个罪差距较大）

分别分析法：分别分析+想象竞合

考点：包容评价关系

人身犯罪的包容性：故意杀人→故意伤害；强奸罪→强制猥亵罪；绑架罪→非法拘禁罪；拐卖儿童罪→拐骗儿童罪

财产犯罪的包容性

结论：重罪与轻罪的认识错误，一般定轻罪的既遂

责任阻却事由

责任年龄

完全无责任年龄：不满12岁

相对责任年龄

12-14：故意杀人罪、故意伤害罪致人死亡或以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾，经最高检察院核准

注意：重伤与残疾是并且关系

14-16：杀人、伤害致人重伤或死亡、强奸、抢劫、贩卖毒品、防火、爆炸、投放危险物质

注意：考试中常一个不负责任的罪带一个负责任的罪

八种罪都是故意

八种罪是行为不限于罪名

法条竞合来的八种罪

法律拟制来的八种罪

拟制来的故意杀人：非法拘禁罪、聚众斗殴罪、刑讯逼供罪、暴力取证罪、虐待被监护人罪

拟制来的抢劫罪：携带凶器抢夺定抢劫、时候转化抢劫、聚众打砸抢中毁坏抢夺财务定抢劫

例外：事后转化抢劫除暴力导致重伤或死亡，不定抢劫

八种罪的帮助犯，不负刑事责任

完全责任年龄：已满16

减轻责任年龄

12-18：应当从轻或减轻

已满75

故意犯罪：可以从轻或减轻

过失犯罪：应当从轻或减轻

责任能力

完全责任能力——应负刑事责任

相对责任能力（限定责任能力）——可从宽处罚

完全无责任能力——不负刑事责任

特殊人群

又聋又哑人和盲人

可以从轻、减轻或免除处罚

醉酒的人

生理性醉酒——完全负刑事责任

病理性醉酒=完全无责任能力

不负刑事责任

吸毒的人——完全负刑事责任

第一次吸毒产生幻觉，杀人构成过失犯罪

明知自己吸毒后产生幻觉，杀人构成故意犯罪

行为与责任能力同时存在

同时：要求“行为时，所具备的责任能力”同时存在

既遂条件：既遂时的情形与最后结果是否有因果关系

例外：原因自由行为（明知有病还去做）

法律认识错误

2种错误的区分

事实认识错误

法律认识错误

法定犯中的区分问题

法定犯：触犯了行政法律

期待可能性：法律不强人所难

近亲属间的窝藏、包庇行为，可以不追究或应当从宽处罚

盗窃者销赃，无须定掩饰、隐瞒犯罪所得罪

犯罪形态（时间发展上的问题、犯罪形态无过失）

未完成形态

犯罪预备

成立条件

主观上：为了着手实行犯罪

为预备犯罪而做的准备不是犯罪

客观上：实施了预备行为

注意

1.犯罪预备行为与犯意表示的区分

关键看对法益的危险程度，犯意表示无危险

2.区分预备犯、犯罪预备、预备行为

预备犯：构成预备犯罪的罪犯

犯罪预备：在预备阶段因意志以外的原因未能着手的犯罪形态

预备行为：实施了为实行犯罪而做的准备行为

因意志以外的原因而未能着手

区分犯罪预备与犯罪中止关键在于自动性

犯罪未遂

成立条件

已着手实行犯罪

因意志以外的原因而未得逞

犯罪未遂和犯罪预备

区分标准：是否着手

易考情形

抢劫罪：对人使用暴力胁迫或其他强制手段时是着手

强奸罪：对妇女使用暴力胁迫或其他强制手段时是着手

盗窃罪：翻院墙不算，屋里没人撬门算着手，屋里有人进屋才算着手

诈骗罪：伪造证件是预备，开始向被害人实施诈骗是着手

保险诈骗罪：制造事故是预备，提出索赔是着手（事故后咨询不是）

诬告陷害罪：写诬告材料是预备，向机关告发是着手

特殊问题

隔离犯的着手：看物品在途中是否有危险

有——寄出是着手

无——收到是着手

间接正犯的着手：以被利用人为标准

未遂犯和不能犯（先客后主）

无罪根据：客观上不具有法益侵害的危险（法考采用客观主义）

注意：不能犯做无罪处理是就行为而言，行为人还有其他预备行为则能构成犯罪预备

分类

对象不能犯：因不存在犯罪对象，导致不构成犯罪

区分：对象错误与对象不能犯

相同点：主观上存在对象认识错误

不同点

对象错误——行为具有危险性

对象不能犯——行为不具有危险性

手段不能犯：因手段不产生危险，导致不构成犯罪

区分：打击错误与手段不能犯

相同点：客观上存在错误的方法

不同点

打击错误——手段具有危险性

手段不能犯——手段不具有危险性

迷信犯：是手段不能犯的一种

不能犯与未遂犯的区分：行为对法益有无危害

客观角度：是否客观存在危险（谎称运毒案）

时间角度：从行为时来判断（不能从结果倒推）

辩证角度：用联系、发展、全面的眼光判断（不考虑偶然性）

注意：即是否具有犯罪的可能性

犯罪中止

成立条件

自动性

区分：犯罪中止和犯罪未遂（弗兰克公式）

前提条件：具有继续犯罪的可能性（客观说：根据社会人一般的看法）

主观条件：具有放弃犯罪的自动性

认识错误：对能不能犯罪产生认识错误

模型1：犯罪人以为无法继续犯罪，进而被迫放弃犯罪——未遂

模型2：犯罪人以为已犯罪（实际无法既遂），进而自动放弃——中止

注意：欺骗产生的认识错误——看欺骗的效果是否产生被迫放弃的心理，产生就是未遂

特定对象不存在：客观上行为人认为特定对象不存在，只能被迫放弃——未遂

中止行为

未实行——自动放弃

实行了——自动放弃+有效防止（包括可能的有效性和实际的有效性）

实际有效性（介入因素）

模型：犯罪行为→中止行为（救助措施）→介入因素→发生实害结果

注意：由于存在前、后行为，需注意数罪并罚的情况

犯罪中止的处罚

免除处罚的情况——被中止的犯罪行为没有造成损害

减轻处罚的情况——被中止的犯罪行为有造成损害

完成形态

犯罪既遂

既遂的认定

有实害结果

行为对象的转移

转移财产法益对象，不并罚：财产无专属性

转移人身法益对象，并罚：人身有专属性

时间阶段：预备行为偶然导致实害结果，不属于既遂

因果关系（缺少因果关系，多为未遂）

各种犯罪形态的联系

终局形态（形态不重复）：1客观上，犯罪行为结束；2主观上，犯意彻底消除

同一起犯罪中的排斥关系（★★★★★）

既遂排斥中止：既遂后不因返回成立中止

既遂排斥未遂：既遂后不因被害人夺回成立未遂

中止排斥未遂

第一时间呈现终局形态：中止

第一时间未呈现终局形态：未遂

未遂排斥中止

第一时间呈现终局形态：未遂

第一时间未呈现终局形态：中止

共同犯罪（空间上的问题）

正犯与共犯的关系312

共犯从属性（多数说）与共犯独立性（少数说）

犯罪形态的从属性——与实行犯一致

注意：教唆犯与帮助犯均无中止

角色分类

按分工分类

正犯（实行犯）

从数量上分

单独正犯

共同正犯

客观阶层：部分实行，全部负责

主观阶层

对责任年龄不作要求

对责任能力不做要求

共同犯罪的本质：客观违法是一起的，主观责任是独立的

观点展示

犯罪共同说（少数说）

行为共同说（多数说）

从方式上分

直接正犯

间接正犯

间接正犯与教唆犯

相同点：都引起他人制造违法事实

不同点：间接正犯对他人具有支配力，教唆犯没有

成立条件

客观阶层（对他人形成支配力）

强制手段

迫使无责任年龄的人实施犯罪：拐骗儿童罪+XXX罪，数罪并罚

强迫他人实施犯罪：他人可构成紧急避险

强迫被害人实施自损行为（君叫臣死）

欺骗手段

引诱无责任能力的人（同强制手段中的第一条）

欺骗他人，利用他人有过失的行为：行为人构成A罪的间接正犯+他人构成B罪的过失

欺骗他人，利用他人有故意的行为：利用他人犯A罪的故意，实现自己犯B罪的间接正犯目的（日本屏风案）

欺骗被害人实施自损行为

法定身份：有身份者利用无身份者，有身份者构成间接正犯，无身份者构成帮助犯

主观阶层：只能是故意

（狭义）共犯

教唆犯

客观阶层

成立条件：教唆行为引起正犯的违法行为

对已有犯某罪意图的他人，进行犯相同罪的教唆（早有此意）

结论：教唆者不构成教唆犯

对已有犯轻罪意图的他人，进行犯重罪的教唆

结论：教唆者构成重罪的教唆犯

对已有犯基本犯意图的他人，进行犯情节加重罪的教唆

结论：教唆者构成情节加重罪的教唆犯

对已有犯基本犯意图的他人，进行犯数额加重罪的教唆（心理性）

结论：教唆者构成数额加重罪的教唆犯

对已有犯重罪意图的他人，进行犯性质相同的轻罪的教唆

结论：不构成教唆犯

对已有犯重罪意图的他人，进行犯性质不相同的轻罪的教唆

结论：教唆者构成性质不同的轻罪的教唆犯

既遂条件：教唆行为引起正犯的违法结果，且结果与目的一致时，才构成教唆犯的既遂（需要对犯罪人逐个分析）

主观阶层：只能是故意（女友回家案——交通肇事罪是过失犯罪，不构成教唆犯）

注意：教唆不能犯实施，不构成教唆犯

帮助犯

客观阶层

成立条件：帮助行为促进正犯的实施违法行为

成立2个条件

帮助行为有可能的促进作用：帮助行为本身具有法益侵害的危险性和可能性

合格的帮助行为连接到正犯行为（因意志以为的原因未连接到，则不构成犯罪）

既遂条件：帮助行为促进正犯制造违法结果（因果关系）（6个模型）

心理性帮助

主观阶层：只能是故意（分析时没有主观故意，就不是从犯）

注意：甲对乙谎称入室偷窃，实则杀人，让乙望风——给乙定：非法侵入住宅罪

中立的帮助行为

判断标准

主观上是否明知对方在犯罪

客观行为给犯罪是否起到实质紧迫的促进作用

注意：提供的工具的中立性，可能构成犯罪（快播案）

按作用分类

主犯

从犯

胁从犯：被胁迫参加犯罪

共同犯罪参与时间

中途参与：承继共同犯罪

参与时间

事前共谋，临时迟到——成立共同犯罪

中途参与——成立承继共同犯罪（一方对另一方之前的行为不承担责任）

事后参与

帮助对象是犯罪人，构成窝藏、包庇罪

帮助对象是赃物，构成掩饰、隐藏犯罪所得罪

帮助对象是证据，构成帮助毁灭、伪造证据罪

责任划分

结论：中途参与者只对参与后的事情负责

中途退出：共犯关系的脱离

要成立犯罪中止，必须消除自己的贡献，包括物理和心理

共同犯罪的特别问题

片面的共同犯罪

片面帮助

片面教唆

片面实行（观点展示）

肯定说（多数说）：犯罪人行为：构成别人的犯罪行为的片面的实行犯

否定说（少数说）：犯罪人行为组成：自己的犯罪行为+别人的犯罪行为的帮助犯，想象竞合。

注意：否定说不承认“片面的实行犯”，但承认“片面的帮助犯”

共同犯罪与身份犯

分别分析每个人

分析要点

真正身份犯中，有身份者才能构成实行犯，无身份者只能构成共犯

有身份者要构成实行犯，必须有实行行为

共同犯罪与不作为犯

关系上的作为义务

先行行为导致他人陷入危险的保护义务：如果不进行阻止则构成帮助犯

注意：该保护义务包括人身和财产

共同犯罪与实行过限：判断是否超出共同故意的范围

共同犯罪与认识错误

共同正犯

教唆犯或帮助犯

分析：打击错误

共犯人成为被害人：犯罪预备

罪数问题

一个行为

继续犯（持续犯）：犯罪行为终了前，第三人参与犯罪的，成立共犯

例如：窝藏罪，包庇罪，非法拘禁罪，掩盖、隐藏犯罪所得罪，帮助毁灭证据罪

法条竞合犯

法条关系：包容关系

判断标准：触犯A罪，必然触犯B罪，两者法条竞合

处理规则：特别法优先于一般法

想象竞合犯：一个行为触犯两罪名，择一重（靠想象力）

与法条竞合犯的关系

相同点：都是一个行为触犯两个罪名

不同：两个罪名的关系不同

判断标准：触犯的必然性不同

与法条竞合的动态变化：如果会导致罪刑不相适应，则法条竞合调整为想象竞合

加重犯

两个行为

结合犯

概念：两个独立的犯罪，法律规定为一个

结合形式：甲罪+乙罪=甲罪

与加重犯的关系

相同点：都是法定的，都是升格条件

不同点

加重犯是一个行为，原生态是想象竞合犯

结合犯是两个行为，原生态是数罪并罚

吸收犯：重行为吸收轻行为

注意：前提不遗漏评价法益，否则数罪并罚，关键看罪与罪的性质

不可罚的事后行为

不具有期待可能性：小偷不销脏

没有侵犯新的法益

牵连犯：两个行为，一为手段，一为目的（手段和目的具有通常性）

与想象竞合犯的区别：后者只有一个行为

处理方法：择重

刑罚论

刑罚的体系

刑罚措施

主刑

管制

概念：不关押，但限制自由并社区矫正

期限：3-2-3

社区矫正与禁止令的区别

适用领域：社区矫正包括管制、缓刑、假释，在执行时做出
禁止令不包括假释，在审判时做出

期限：社区矫正与对应刑罚的期限相同
禁止令可以相同也可以短

拘役

概念：剥夺自由，短期自由刑

期限：1-6-1

有期徒刑

概念：剥夺自由，长期自由刑

期限：6-15-20或25

无期徒刑

概念：剥夺自由，长期自由刑

期限：无期

死刑

对象限制

犯罪时不满18

审判时怀孕的妇女

注意：包括怀过孕或流产的

审判时已满75岁

例外：特别残忍手段致人死亡的

死缓制度

没有故意犯罪，2年后减为无期

有重大立功，2年后减为25年

如有故意犯罪情节恶劣，报最高法核准，执行死刑

附加刑

注意：1.附加刑可以单独使用；2.一个罪可有2个附加刑

罚金

没收财产

没收范围：犯罪分子个人的、合法所有的、没有用于犯罪的

执行顺序：人身损害赔偿→民事债务→财产刑

剥夺政治权利

驱逐出境

非刑罚处罚措施

刑罚的裁量

量刑情节

从轻处罚和从重处罚

累犯

自首

一般自首

自动投案

范围：犯罪成立后，被动归案前

注意：1.是被讯问或采取强制措施前
2.在此期间，司法机关已经掌握犯罪人罪行的，不影响自首

投案方式：主动将自己置于司法机关控制之下

注意：证据要到人赃俱获的程度

如实供述：案件事实

注意：1.法律适用的可以辩解，不影响如实供述
2.一审判决前的如实供述都有效

特别自首（准自首）

主体：必须是依法被捉捕的嫌疑人、正在服刑的犯人、被告人

罪行：供述未掌握的B罪行

原则：B罪行与原罪行必须不同种

例外：原罪不成立，供述同种罪行也算

区别

数罪并罚

原则

吸收原则

死刑吸收一切

无期吸收有期

有期吸收拘役

限制加重原则

有期+有期

上线

总和刑期≥35，上限为25

20≤总和刑期＜35，上限为20

总和刑期＜20，上限为总和刑期

下限：单个刑法中期限最高的

拘役+拘役

最高1年

管制+管制

最高3年

并科原则（分别执行）

有期+管制

拘役+管制

附加刑的并罚问题